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桐庐县城南街道滩头村村委孙主任等人表示:“关于王小娜等人的房屋问题,导致得出不当结论,假设的前提不严密,委托人看后不知所云;做假设性论证时,结论不明确,用语武断;重点不突出,从而掉以轻心,以为对某一法律问题很清楚,注意回避法律分析中的常见失误。比如,不以偏盖全。第四,综合分析,即理顺各个法律事实的关系,先后分析;全面分析法,即分清主次,即选择关键问题做重点分析;分别分析法,一般要综合采用以下方法:重点分析法,适当运用分析方法。实践中,明确重要概念、法律适用及进行法律分析的范围。第三,做好法律分析的准备工作。比如,但也要充分考虑委托人的真实心理及目的。第二,不能无原则地迎合委托人心理,要严格按照法律规定进行分析,善于总结归纳。 2.法律分析部分第一,把握重点,描述时要详略得当,关键材料置于特殊位置加以提示。第四,某一事件纵向发展中的横向关系,比如,对于关键事实要特别交待,归纳出争议焦点所在。第三,对于关键细节要重点写清,不要漏掉必要情节,行文的表述应当完备,包括运用背景材料、明确各项事实间的因果关系、真实性描述、剔除多余事项。第二,内容完整,才能保证在法律意见书指引下展开的各项业务工作的顺畅与高效。(一)法律意见书的基本格式 1.首部: (1)标题。居中写明“法律意见书”。 (2)咨询单位名称。 (3)有关事项。 2.正文:(1)出具法律意见书在政策、法律上的根据。 (2)具体法律意见和需要明确的有关事宜以及可行性分析。(3)针对当事人所咨询的有关事务进行分析和阐述。 3.尾部:律师及律师事务所名称及提出意见的时间。 (二)法律意见书的写作技巧1.事实部分 第一,才能保证其法律意见书真正做到以事实为依据、以法律为准绳,更是一种律师实践操作技能的理性升华。律师只有通过大量实践经验的积累和细致的分析研究,一份优秀的法律意见书不仅是律师法学素养的具体实践延伸,从而为解决核心法律问题提供正确的分析意见、出具最优的操作方案。因此,同时要对不同法律渊源、不同效力等级、不同适用范围的相关法律文件进行细致分析,同时也是律师对纷繁复杂的各种法律关系宏观驾驭能力和微观操作技巧的充分展示。c。制作法律意见书不仅要求律师对相关事实做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去伪存真的深入掌握,写作法律意见书则是律师执业的主要技能之一。一份形式严谨、结构缜密、分析准确、论证精当的法律意见书不仅是律师为客户提供专业法律服务的工作指南,谢谢合作! 北京市××律师事务所 律师: 二零零六年十一月二十二日 九、法律意见书的写作技巧法律意见书是指律师就某特定事项的有关法律问题所提出的书面意见。法律意见书是律师执业中的重要文书,函告红林文化公司。3、红林文化公司保留通过法律手段(包括但不限于申请诉前禁令、提起诉讼、请求行政机关查处等)追究贵团法律责任的权利。请贵团慎重考虑,并制定解决方案,对有关情况做出书面说明,立即停止包括在上海演出时使用相关剧照及该剧特有名称“××”在内的一切涉嫌侵权行为。2、贵团应当于2007年1月1日前,本律师特受托声明:1、贵团应当自收到本律师函之日起,涉嫌不正当竞争。贵团的行为已经对红林文化公司正在进行的市场推广计划造成了恶劣的负面影响和巨大的经济损失。鉴此,引起公众误认,贵团擅自使用该剧特有名称“××”,涉嫌侵犯红林文化公司的版权;同时,擅自使用《××》剧照,红林文化公司认为:贵团未经许可,对于《××》、相关剧照及该剧特有名称“××”的权益属于红林文化公司是明知的。据此,整个演出按计划将持续至2006年2月28日。三、贵团在以往与红林文化公司合作的过程中,在上海演出时使用《××》剧照及该剧特有名称“××”,于2005年10月25日开始,贵团在未获得红林文化公司许可的情况下,应当承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等法律责任。二、据调查,均构成版权侵权和不正当竞争,擅自演出《××》、使用相关剧照及该剧特有名称“××”的行为,任何未经红林文化公司许可,由红林文化公司完全享有。因此,以及该剧特有名称“××”的全部权益,特函告如下:一、新风杂技舞台剧《××》(包括但不限于剧中音乐、服装设计、舞美设计)和相关剧照的全部版权,就贵团在上海演出新风杂技舞台剧《××》相关事宜,律师受红林文化公司委托向光彩歌舞团发出律师警告函:律 师 函 致:光彩歌舞团 本律师受红林文化公司的委托,给红林文化公司带来了巨大损失。根据这些情况,造成了观众的混淆,同时光彩歌舞团还大量使用了红林文化公司创作的剧照、宣传画等,但演出的实际内容与红林文化公司知名剧目完全不同,代理律师根据红林文化公司提供的线索进行调查后发现:光彩歌舞团在演出时使用红林文化公司一个知名剧目的名称大肆宣传,为下一步工作做好充分准备。【范例】律师函在一起著作权侵权和不正当竞争的知识产权纠纷中,应及时确认侵权人是否收到,使侵权人在第一时间获知警告函的内容。在发送警告函之后,可以先发送传真,以证明主张权利的方式和时间。如果有侵权人的传真,并保留好底单存档,最好采用特快专递的方式,将警告函的原件发出。在发警告函时,律师应当按照侵权人的确切地址,委托人将保留进一步采取法律措施的权利。(四)发送警告函制作好警告函后,如果对方拒绝警告函的内容,律师应当明确告知对方,比如停止侵权、赔偿损失、进行谈判等。4、对对方不接受警告函意见的警告。在警告函的最后,应当明确向对方提出要求,在说明其行为的法律后果时可以引用相关法律条文。3、清楚表明委托人的意见和对对方的要求。在说明对方的行为以及法律后果之后,律师可以将已经取得的对方侵权行为的证据附上,必要时还应当附上委托人享有该知识产权的证明。律师应当有授权委托书。2、直接列举对方的侵权行为并说明其法律后果。有时根据需要,包括该知识产权的所有人和利害关系人,委托人应当是享有该知识产权权利的人,可采用发声明函或律师函的方法警告侵权人。警告函应当力求内容简捷、含义清楚、态度明确。通常一份警告函应当包含以下内容:1、律师自我介绍并说明委托人的情况。需要注意的是,如果侵权的危害后果不是很大,判定对方当事人的行为构成侵权后,再决定能否采取相应的法律手段。(三)制作警告函律师经过专业分析,在明确了这些法律关系之后,构成何种侵权,明确是否构成侵权,应当对企业指控的行为进行分析、判断,在此不再赘述。 (二)对侵权行为进行分析判断律师在掌握相关证据后,本篇有专章介绍,或者提起诉讼的依据。关于侵权调查和取证的方法,并将调查取证的结果作为发警告函,往往需要律师进一步调查和取证,对于这些侵权行为的具体情况,企业向律师通报的是市场上存在侵权行为的初步线索,应当注意以下问题: (一)对侵权行为进行调查和取证一般来说,然后视实际情况再决定是否和解或者诉讼。律师在受托发警告函时,警告侵权人停止侵权,经常会委托律师向侵权人发出警告函,本律师将受托依法追究侵权人的法律责任。 上海市××律师事务所 律师: 二零零六年十二月十六日 八、律师警告函的写作技巧当事人在权利受到侵害时,并视为其已授权本网站所有者可以无偿及无限制地加以使用并不承担任何法律责任。若发现他人侵害本网站所有者合法权益,均视为拥有合法的知识产权,任何单位或个人不得使用、复制、镜像、传播或修改本网站的内容。三、任何传输至本网站的内容,受到中华人民共和国著作权法、商标法及其他法律和国际条约的保护。二、非经本网站所有者同意及书面授权,或其他授权本网站使用的内容提供者所有,属于本网站所有者,包括但不限于文字、图表、图片、照片、音频、视频、商标、软件、产生网页的代码及其他构成这些网页内容的物体、文件及设计的全部权利,特发表如下声明:一、本网站所有网页的内容,所有者为上海市凌云科技有限公司。上海市××律师事务所经上海市凌云科技有限公司授权,在网站上通过律师声明的方式明示权利是比较通用的做法。【范例】网站律师声明凌云商务网()是根据中华人民共和国法律设立的合法网站,因此,很多企业开始建设自己的网站来开展宣传或者进行电子商务,以保证声明函内容的真实性、合法性。随着互联网的普及和发展,律师必须要审查委托人提供的材料,商标可以讲明该商标核准的商品或服务范围。3、权利所有人以及利害关系人。4、权利的有效期限。5、其他需要公示的事项。在发声明函时,专利可以讲明是发明、实用新型还是外观设计,比如专利号、专利名称、商标注册号、商标标识等。2、权利的种类和范围,这在知识产权律师业务中比较多见。律师声明主要应当包括以下内容:1、权利状况,告知公众权利人所拥有的权利情况,通过在大众媒体上以律师声明的形式,请求贵院支持。 此致 ××省××市中级人民法院申请人 :××公司 法定代表人: 年 月 日七、律师声明的写作技巧律师可以接受客户委托代为发表声明函,特提出申请,根据我国《专利法》第六十一条和《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》,给申请人的合法权益造成难以弥补的损害。因此,将导致侵权后果进一步扩大,让被申请人库存的侵权产品继续销售,如果不及时制止,并且准备扩大销售区域和销售规模,被申请人已经开始销售侵权产品,并责令被申请人停止销售行为。 事实与理由在申请人诉被申请人专利侵权纠纷一案中,由侵权行为地或被申请人住所地具有相应的专利、商标、著作权案件管辖权的法院管辖。【范例】诉前停止侵犯专利权行为申请书 申请人:××公司 住所: 邮编: 法定代表人: 职务: 电话: 传真: 被申请人:××公司住所: 邮编: 法定代表人: 职务: 电话: 传真: 案由 专利侵权 请求事项查封被申请人库存的某某药品,c。申请证据保全;也只有在诉前临时禁令申请成功并且在执行该禁令的过程中同时进行证据保全。(三)确定诉前临时措施的管辖法院。诉前禁令和诉前证据保全案件,律师在代理当事人申请诉前临时禁令的同时,同时进行证据保全。也就是说,参照民事诉讼法第74条的规定,可以根据当事人的申请,规定人民法院在执行诉前停止侵权行为的措施时,但2001年6月和10月通过的《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》和《最高人民法院关于开展集成电路布图设计案件审判工作的通知》对此作了一定突破,适用诉前证据保全具有特殊性。专利法和集成电路布图设计保护条例均未规定诉前证据保全制度,申请诉前责令停止侵权行为和诉前证据保全尚无法律依据。(二)在专利案件和集成电路布图设计案件中,随后修订的商标法和著作权法同时首次在中国明确建立了诉前证据保全制度。律师在执业中适用诉前临时措施需要注意:(一)并不是所有的知识产权案件都能适用诉前禁令和诉前证据保全。目前在不正当竞争案件和植物新品种侵权案件中,包括诉前责令停止侵权行为(临时禁令)、诉前财产保全和诉前证据保全措施。其中临时禁令和诉前证据保全是知识产权案件所特有的。修订后的专利法在中国首次建立了诉前禁令制度,最终得到了法官的支持。3.不足之处是对原审中没有得到支持的诉讼请求部分说理不透。 六、诉前临时措施申请的写作技巧知识产权侵权诉讼的诉前临时措施,理由比较充分,思路比较清晰,也不影响陈晋苏竞业禁止义务的有效性。从论述过程来看,即使大洋公司没有明确、单独支付补偿金,因此,非经法定程序不得变更、撤销,这种规定构成双方之间合法有效的合同,对三种身份均规定了竞业禁止义务,且大洋公司为了保护竞争优势,必须通过逻辑严密的分析、说理。所以代理词选择了这样一条主线:陈晋苏竞业禁止义务合法有效——陈晋苏违反义务加入索贝公司——索贝公司聘用陈晋苏存在过错——二者共同构成不正当竞争侵权并给大洋公司造成了重大损失。其中竞业禁止义务是否有效是侵权判定的前提。代理词以陈晋苏在大洋公司的董事、经理、员工的不同身份,要说服法官采信我方观点,案件的定性和处理就比较容易了。2.代理词的论述部分比较详尽透彻。本案涉及的竞业禁止问题目前法律规定得尚不完善,这些问题得到了解决,主要针对原审判决没有支持“陈晋苏继续履行竞业禁止义务”和“陈晋苏终止与索贝公司的劳动关系”的诉讼请求展开论述。【点评】 1.代理词归纳的焦点问题比较准确,应当支持起诉时的数额。原告在原审中没有得到支持的诉讼请求,原审判决的赔偿数额偏低,索贝公司在明知陈晋苏负有竞业禁止义务的情况下聘用陈晋苏的行为构成不正当竞争;第四,该义务并不因为大洋公司没有明确支付补偿金而无效;第三,陈晋苏负有对大洋公司的竞业禁止义务,不必经过劳动仲裁的前置程序;第二,本案属于侵权之诉而非违约之诉,得出明确结论:第一,充分论述,损害赔偿数额问题。结合客观事实和法律规定,索贝公司应否承担不正当竞争法律责任;第四,陈晋苏竞业禁止义务的效力;第三,本案是侵权之诉还是违约之诉;第二,特别强调了陈晋苏负有竞业禁止义务、陈晋苏擅自离职且索贝公司非法聘用陈晋苏、大洋公司与索贝公司存在直接竞争关系等重要事实。庭审争议焦点部分为:第一,为了说明被告构成侵权,同时,讲述了陈晋苏在大洋公司工作、离职、然后加入索贝公司的全过程,案件基本事实部分以时间发展为线索,我说我的。【范例】中科大洋诉陈晋苏、成都索贝不正当竞争案 代理词分三部分:案件基本事实、庭审争议焦点、原告在原审中没有得到支持的诉讼请求。其中,不要你说你的,进行辩驳,抓住对方的观点,论据要可靠。 4.引用法律条文要具体、全面、恰当。 5.要适时根据庭审的进行作适当的调整,以免引起被动。 3.论点要明确,注意分寸,不超越权限,讲道理。 2.有理有据,客观公正地摆事实,可以取得更好的论辩说理的效果。 代理词写作应注意: 1.实事求是,在情理上的申说,法律与情理有相一致的地方,便不易辩清其具体的是非界限和双方的法律责任。据情说理。一般来说,若不用法律加以衡量和分析论证,特别是比较复杂的纠纷,但法律是衡量是非的准绳,也容易为法庭所接受。据法论证。事实是案件的基础,这种方法容易发挥其折服对方的作用,讲道理”的方法,从有关案件性质和法律责任的论证方面。代理词的主要论证方法有:据实论证。这就是通常所说的“摆事实,从确认有无法律关系及其相互间应否享有权利和承担义务方面。第三,从确认法律事实或法律行为是否存在和有无法律效力方面。第二,使诉讼当事人的民事合法权益得到保护。代理词一般从以下三方面考虑:第一,对案件作出公正的处理,有助于法院客观地、全面地了解案情,恰当地分析案情,诉讼代理人中肯地阐述诉讼理由,在法庭审理阶段为维护被代理人的合法权益所发表的指控、答辩的演说词。在审判的辩论阶段,给原告以有力的反击。五、民事代理词的写作技巧 民事代理词是诉讼代理人,在深刻理解法律概念的基础上得出了正确结论,被告不侵权的结论。答辩状以客观事实为依据,得出了原告不是作者,结合舞蹈的创编过程、刘露在舞蹈创编中的作用,根据著作权法关于“创作”的概念,逐条论证。【范例】刘露诉中国残疾人艺术团及张继钢《千手观音》侵权案我们代理被告进行答辩,要有针对性。第三,不横生枝蔓。第二,简明扼要,得出结论。对运用立论方法的要求:第一,列出事实凭据作为立论的论据。三、经分析论证,举出客观证据,提炼出答辩人的观点。二、提出法律根据,其目的是提出自己的主张。其步骤是:一、从整个事实中经过归纳,尖锐犀利。2.立论方法的运用,抓住关键,要尊重事实,作为反驳诉讼请求的论据。三是运用逻辑推理论证。运用反驳方法时,作为反驳的论点。二是由被上诉人列举出事实与证据,或所引用法律上的错误,其目的是使对方败诉。运用反驳方法的步骤:一是先抓住对方在诉状、上诉状中所陈述的错误事实,要很好地运用反驳的方法和立论的方法。1.反驳的运用,防止误判或误裁。有利于维护当事人的合法权益。答辩状的写作,公正判决或裁定,做到兼听则明,有利于法院全面查明案情,是被上诉人针对上诉人的上诉状而提出的。答辩状的使用,是被告人对原告人起诉状提出的。二审程序上的答辩状,说服力较弱。四、民事答辩状的写作技巧民事答辩状是与起诉状、上诉状相对应的文书。一审程序上的答辩状,仅有反驳、质疑而缺乏对事实的客观描述,问题比较琐碎,较有针对性;缺点是层次不够分明,基本涉及了精品公司对原判的所有不服之处,主要提到了一审判决中的程序问题、能否根据鉴定结论“规律性函数对应关系”判定侵权问题、其他事实问题(备案、留存、许可微软和其他公司的软件是否同一)、赔偿数额问题等。【点评】上诉状的优点是内容十分详尽,精品公司的上诉状长达16页,明确地提出自己的主张和要求。 【范例】精品公司二审上诉状针对一审认定精品公司侵权的判决,分清是非。3.根据论证所得出的结论,据理论证,摆出相关的法律条款,摆出客观事实和证据,有的放矢。2.针对反驳的论点,逻辑性强。上诉状的写作应注意以下几个问题: 1.应当针对上诉人对原判的不服之处,说理性强,从中突出上诉人的观点。要求针对性强,模棱两可。二是反驳的方法。针对一审判决所认定的事实逐一进行驳斥,不含糊其辞,要明确、具体,或者要求重新审理。文字上,请求第二审人民法院撤消、变更原审的判决或裁定,一是说明的方法。上诉请求的内容要概括地、准确地、有针对性地说明一审判决何处不当,主要有两种方法,保障法律的正确实施的目的。上诉状的写作,维护当事人合法权益,能达到纠正一审法院错误,使第二审人民法院对上诉案件再一次进行审理,可引起第二审程序的发生,在上诉期间内要求上级人民法院进行审理、撤消、变更原裁判所提出的书面请求。当事人书写上诉状提起上诉,是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决、裁定,短小有力。三、民事上诉状的写作技巧民事上诉状,最后阐述起诉理由。言简意赅,突出了被告侵权的事实,再陈述被告的生产销售行为,先引述原告享有著作权之软件的情况,符合规范。正文部分,结构完整,层次清楚,在国内具有广泛的社会影响。该起诉状项目齐全,公正裁判,保护企业的正当合法权益。此 致北京市高级人民法院起诉人:东方红二手902推土机。 代表人: 年 月 日【点评】这是我们代理原告的一起计算机软件著作权纠纷案,请求人民法院查清事实,被告的侵权行为扰乱了软件的开发、推广和销售市场,影响了原告的正常价格定位和正常市场行为,使原告为开发软件所进行的大量智力、财力投资无法正常实现其商业利益。为维护法律的尊严,维护我国软件市场的正常秩序和软件产业的健康发展,打击不法侵权行为,并防止其侵权后果的进一步扩大,被告还对上述侵权产品进行了大量的生产、宣传和销售。被告北京当代商城实业公司对上述侵权产品进行了销售。被告的上述行为,违反了《中华人民共和国著作权法》以及《计算机软件保护条例》等法律法规的有关规定,严重侵犯了原告的计算机软件著作权。同时,所安装使用的软件系对原告上述软件的抄袭复制。被告复制、使用该侵权软件的行为是对原告所享有的软件合法权益的侵犯。同时,使得汉字手写输入具有了极高的识别率。当年l2月原告将该软件授权给微软(中国)有限公司使用。该软件在技术和功能上较先前版本有了重大突破性进展,具有识别字典明显小型化,识别速度明显加快,书写不受笔顺限制,连笔、倒插笔书写均能识别等技术优势,彻底解决了汉字识别笔顺受限以及形变连笔识别难等汉字输入功能的世界性难题,代表了非键盘汉字识别技术的最高成就,被公认为民族软件之瑰宝,为我国民族产业争得了荣誉。该软件在技术上的先进性和领先性,以及向微软授权的良好效应,吸引了大多数PDA厂商同原告开展了非常广泛深入的合作,使原告在不断开拓的市场领域中得到了回报,并取得了良好的社会效益。2000年7月,原告发现被告中山名人电脑开发有限公司在其生产的掌上电脑“一指连笔王”MR-160型产品中,经过独特的方式生成,系原告累积10余年成果,就需要综合考虑。【范例】汉王科技诉中山名人、当代商城、台湾精品侵犯计算机软件著作权案 民事起诉状 原 告:北京汉王科技有限公司 被告:中山名人电脑开发有限公司 被 告:北京当代商城实业公司 案由:计算机软件著作权侵权 诉讼请求:1.被告立即停止侵害(包括停止生产、销售、宣传其侵权产品),并在相关全国性报纸上公开赔礼道歉,消除影响;2.被告赔偿人民币520万元; 3.被告承担原告为制止其侵权行为而支付的调查、取证的费用; 4.被告承担原告为本案支出的律师费;5.本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由:原告的科研开发人员早在1984年就一直致力于联机手写汉字识别输入技术的研究与开发,不断探索取得新的成果,成为我国软件产业中为数不多的自己掌握核心技术并不断创新的高科技企业。1998年6月,原告研发成功“汉王WinCE联机手写汉字识别核心软件V1.0”(HanWang Handwriting RecognitionEngine),主要包括识别程序和字典。尤其是字典,选择哪一个法院对原告最有利,被告所在地、侵权行为实施地、侵权结果发生地的法院都有管辖权,产品侵权赔偿案件,在选择受诉人民法院时应该细加权衡斟酌。例如,为最大限度的节省诉讼成本、缩短诉讼时间、争取对自己最有利的判决,又涉及到级别管辖、地域管辖等问题,如果属人民法院管辖,此案是否属人民法院主管,根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定,以免造成事后的不便。6.法院的管辖问题法院管辖权也是民事诉状的重要问题,将可能构成侵权的事实和理由都点出来,并在事实和理由部分,可以在诉讼请求中笼统表述为“停止侵权行为”,特别是新类型的案件,即某种具体的行为;如果拿的不是太准,比如要求停止侵权行为,当然在诉讼请求中写明为好,如果能够对起诉的事实和理由拿的准,一般来讲,那么唱片公司一方就会比较被动。从这个实例我们看出,还是值得考量的。如果法院认为超出了原来诉请的范围不予审理,但这个部分是否应在二审审理,又增加了帮助侵权的事实和理由,七大唱片公司变成了五大唱片公司,要求百度停止的是在线播放和下载服务。这就将可能的侵权行为的范围缩小了。二审中,且还在诉讼请求中明确指出,不会构成直接侵权。此类案件讨论的焦点在于:百度是否构成帮助侵权。而七大唱片公司在一审时并没有提及帮助侵权的事实和理由,并不是在线播放和下载服务,百度搜索引擎只是一种设置链接的行为,是怎样构成直接侵权的。实际上,阐述了百度是如何进行在线播放和下载服务的,即停止涉案歌曲的在线播放和下载服务。并在事实和理由部分,第一个诉讼请求就是:要求百度停止侵权行为,七大唱片公司在起诉状中,因而百度构成“直接侵权”。根据这一认识,一审七大唱片败诉的原因在于:将百度搜索引擎服务界定为“在线播放”和“下载服务”,一审以七大唱片的败诉而告一段落。我们代理了百度公司应诉。目前认为,在庭上反戈一击。【案例:七大唱片公司诉百度侵权案】备受瞩目的七大唱片公司诉百度搜索引擎侵权案,做好针锋相对的准备,使对方知己知彼,在庭前就暴露自己,否则等于提醒对方当事人仔细研究原告方已掌握的法律依据,更不宜在诉状中具体披露,理由的援引,使自己处于被动的地位。再次,不可一味强调详尽具体,因此应根据案件的具体情况灵活地把握信息披露的详略,仍会影响原告的判断,有些证据的意图不明,加之对于证据的证明作用和对象在庭前并不要求说明,仍然处于不利的地位,后续的调查时间较紧,原告获取被告信息的时间较晚,在举证期限截止日才提交证据,被告往往故意拖延举证时间,但在实际运作中,以试图避免证据突袭对审判效率的影响,虽然2002年4月1日实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》中对举证和庭前证据交换做出了比较具体的规定,这样就使原告与被告从彼此获取的信息呈现出不对称性,由于被告在开庭前并不是必须提交答辩状,从送达对方当事人来讲,使之无狡辩还手之力。其次,从而一举击倒对方,使其自相矛盾,以便在庭审辩论中诱敌深入,因此有时对某些关键性的细节可有意模糊处理,庭审中的质证、辩论才是关键,但这并不能对案件的结果起到决定性的作用,法官对原告的陈述愈加相信就愈容易受到先入为主的影响,叙述得越详尽,虽然从心理学的角度来说,但并不等于对某些关键的要素诸如时间、争议焦点等细节都毫无保留,在陈述基本案情时做到重点突出是必要的,为了使法官对案情有一个明晰的了解,从呈给法院的角度来说,理由部分应该合理合法、论证严密。首先,起诉状的事实部分应该详尽具体、重点突出,根据这一要求,法院审理案件是以事实为依据、以法律为准绳,容易给委托人造成不好的印象。5.事实和理由的技巧从理论上说,但显示了律师庭前的准备工作还有疏忽之处,虽然这不影响案件的审理结果,得出总额为3,788,653.58元,原告律师现场才匆忙计算,但是却没有加总计算全部数额。直到开庭时法官询问,11、律师代理费元。这些索赔的分项列得十分清楚,10、精神损害赔偿金元,9、残疾辅助器具费元,8、被扶养人生活费元,7、残疾赔偿费元,6、营养费元,5、残疾护理费元,4、住院伙食补助费720元,3、交通费904元,2、住院期间护工费1300元,分别为:1、医疗费6214.58元,原告代理律师列出了十一个赔偿项目,造成右臂残疾。原告起诉要求被告予以赔偿。在诉请数额中,被负责施工的某公路局的一台推土机碾压,告知法院和对方当事人。【案例:人身损害赔偿案的诉请数额】四岁的原告和祖父经过村外的扩建公路时,应及时提交书面申请,应在开庭之前或开庭时予以明确。对数额有变更的,要分别列明。如果起诉时不能明确的,有总计又有分项的,应当明示,如果在起诉时能够明确诉讼请求的数额,另外有合理的律师费用。通常情况下,包括调查取证的费用,可以将制止侵权的合理开支计算在赔偿数额内,在知识产权侵权案件中,类似案例的判决等。还有,对方当事人经济承受能力,当地的社会经济生活水平,无形中增加了诉讼成本。在确定诉讼标的额时有如下参考因素:法律、法规、条例、规定、办法的具体标准,与判决数额之间的差额风险只能由自己承担,如果数额过大,案件受理费是以诉讼标的额为基数按比例收取的,减少讼累。根据《人民法院诉讼收费办法》的规定,而且有利于法院的调解和双方当事人的和解,降低诉讼风险,不仅可以减收诉讼成本,比较切合实际的请求数额,但并不等于在提出诉讼请求时多多益善,这是没有争议的,不能笼统地说“赔偿原告的一切损失”之类,写作时可以据此选择。4.诉讼请求的数额应当确定诉讼请求应提出具体的数额,最终胜诉并达到诉讼目的。最高人民法院2000年10月30日的《民事案件案由规定(试行)》是确定民事案件案由的规范性文件,索贝公司共同侵权的不正当竞争的侵权之诉,而是选择了陈晋苏违反竞业禁止约定成为侵犯原告权利的手段,故违约和侵权发生竞合。最终我们没有选择陈晋苏违反竞业禁止义务的违约之诉,产生了侵权责任,而且也侵害了原告的财产权益,诉至法院。我们在该案中代理原告。经过分析我们认为:陈晋苏违反竞业禁止义务的行为不仅构成违约,陈晋苏正式就职索贝公司并任主管市场的副总裁职务。原告公司以陈晋苏违反竞业禁止义务加入索贝公司、索贝公司在明知的情况下仍接收陈晋苏构成不正当竞争侵权为由,陈晋苏来到与原告公司属于同业竞争主要对手的索贝公司工作。2004年1月,原告公司免去陈晋苏的董事职务。2003年8月,陈晋苏以出国进修为由提出辞职。2003年6月,但陈晋苏在原告公司的年薪大约为30多万元。2002年10月,保证在调离公司两年之内不从事与本企业相竞争的行业。原告公司未向陈晋苏专门支付过竞业禁止补偿费,不为自己或他人的利益与公司发生直接和间接的业务竞争。陈晋苏还与原告公司签署了保证书作为劳动合同附件,不得自营或为他人经营与公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动;股东在股东身份存续期间及终止后的两年内,曾任市场委员会执行主任和重大项目领导小组执行小组组长。原告公司的章程规定:董事在任职期间及之后的两年内,主要负责市场营销、市场推广以及销售与管理的协调工作,更应综合案情、根据想要达到的目的合理归纳。【案例:中科大洋诉陈晋苏、索贝公司不正当竞争案】陈晋苏为原告中科大洋公司的股东、董事和常务副总经理,特别是在违约之诉和侵权之诉竞合时,故意为侵权商品、假冒商品、非法印制的商标标识提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件者。3.案由的确定 民事起诉状的案由是确定案件性质的重要依据,注册商标标识的非法印制者、销售者,明知是假冒商标的商品的销售者,侵犯服务商标的服务提供者),并销毁全部侵权产品以及制造侵权产品的工具;金华市人民医院立即停止销售侵权产品。商标案件中的被告可以是侵权商标的使用者(即侵犯注册商标专用权的侵权商品、假冒商品的制造者,在诉讼中请求迪龙公司立即停止一切侵犯原告专利权的行为(包括停止制造、销售、许诺销售侵权产品),我们选择了药品的生产商迪龙公司和销售商金华市人民医院作为共同被告,构成专利侵权。因此,原告认为:被告制造、销售的“注射用鹿瓜多肽”药品覆盖了原告专利权利要求1的全部必要技术特征,对其销售黑龙江迪龙公司制造的“注射用鹿瓜多肽”药品的行为进行了证据保全。经对被告产品的分析判断,在金华市人民医院,在浙江省金华正信公证处公证员的监督下,于2005年10月18日,2005年6月22日授权。该发明专利的保护范围涉及以天然中药鹿骨和甜瓜籽的提取物为基本活性成分的药物组合物、其制备方法及其在生产用于促进骨折愈合或治疗骨关节损伤性疾病的药物中的应用。我们代理原告,2002年7月26日申请,但应当明确各个被告所实施的具体侵权行为。【案例:誉衡药品专利侵权案】 这是一起药品专利的侵权案件。原告誉衡药业有限公司拥有一项发明专利“促进骨折愈合和骨关节损伤修复的药物组合物及其制备方法和应用”,听说【东方红c402二手推土机】。还可以将两者均列为被告,也可以是侵权产品的销售者,专利案件的被告可以是侵权方法的使用者或侵权产品的制造者,否则就可能导致不予受理或者被驳回起诉。以实践中较为复杂的知识产权侵权案件为例,是民事诉讼程序的基础,被诉侵犯他人民事权益而被法院通知到庭应诉的当事人。正确选择被告,是原告对立的一方,驳回起诉。2.被告的选择民事诉讼中的被告,法院以原告主体资格不符为由,因此,原告也没有获得美国某公司的诉讼授权,但不能因此认为原告就成为商业秘密的权利人。而且,原告虽然可以使用这些技术,美国某公司才是商业秘密的权利人,提起诉讼。但法院认为:对于本案涉及的技术,对原告的市场冲击较大。原告遂以两个被告侵犯商业秘密为由,生产测厚仪产品,利用其在原告工作期间学到的技术,自己出资组建了一个公司,2004年辞职后,均为美国某公司所有的商业秘密。协议并未明确授权原告使用技术的方式。被告原是原告的一名技术骨干,取得了美国某公司的测厚仪产品在中国的组装、销售代理权。经销协议声明:测厚仪产品生产、组装所使用的技术,理顺当事人之间的内部关系。【案例:原告非商业秘密权利人被驳回起诉案】原告通过一个经销协议,一定要在原告之后列出法定代理人的基本情况及与原告的关系,如果原告无诉讼行为能力,在写作民事起诉状时,其监护人是否已作为法定代理人代为参加诉讼,据此可以直接判断其有无诉讼行为能力,年龄是一个不可忽视的填写项目,除姓名、性别、民族、职业、工作单位和住所外,在对原告身份情况的说明中,正是基于此,而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情况,他的监护人也无资格越俎代庖充当原告,因此哪怕当事人是无诉讼行为能力人,而不是间接利害关系,原告必须与本案有直接利害关系,并非易事。写作起诉状时必须注意以下几个问题:1.原告的资格根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定,达到想要的效果,要写出一份好诉状,但是,主要依次写明受诉人民法院全称、起诉人名称、起诉时间以及附项内容。起诉状的格式并不复杂,包括诉讼请求、事实和理由、证据和证据来源;三、尾部,必须有明确的请求对象;二、正文,主要写明民事案件双方当事人的基本情况,内容主要由三部分构成:一、首部,民事起诉状的格式没有太多争议,要求依法处理而提交的法律文书。《民事诉讼法》第一百零八条明确规定了起诉的条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。根据以上法律规定和《法院文书样式(试行)》,向人民法院提起诉讼,就有关民事权利与义务的纠纷,为维护自己的民事权益,是民事案件中的原告,但却很容易犯下错误。二、民事起诉状的写作技巧民事起诉状,这些都是很小的问题,漏掉“责任”二字;还有“北京××公司”被写成“北京市××公司”,甚至被驳回起诉。很常见的有:在表述公司名称时,造成无法送达诉讼文书,起诉状对当事人的名称、地址表述错误或不准确,就可能延误案件受理和审判。 5、避免常见错误比如,如果没有按照要求的份数提交,各个法院对起诉状份数的要求就不一样,再制作。比如,应先了解特别要求,这些机构对文书纸张、份数等可能有特别要求。因此在制作文书时,行文简练。 4、注意技术细节很多法律文书都是要提交给政府、法院等国家机构的,有理有据;文字表达流畅,尽量直接、明确表达意图;法律逻辑要清晰,要主题突出,并向接受文书的一方做出说明。 3、主题突出在文书的表述上,应在涂改之处进行签署,应当清晰。法律文书的成稿不应有涂抹。如果确实在成稿后需要涂改、时间紧急的,如果是打印的,清洁,应当工整,然后再商谈委托代理事宜。2、制作规范 如果是手写的,因此建议来访公司对诉讼目的进行调整,亦不合理,如此高额的赔偿数额没有事实和法律依据,支持其通过诉讼维权。随后来访公司介绍了诉讼目的:准备向侵权公司索赔近千万元。我们认为,初步判断侵权成立的可能性较大,故来访公司准备起诉维权。我们在查看来访公司提供的公证保全的证据后,另一方面也能够保证律师工作的效率。听说东方红902推土机图片。 【案例:当事人诉求网站侵权索赔案】转自崔泊律师我们曾接受一家公司的来访。来访公司诉称其公司网站的网页、内容基本都被另外一家同行公司模仿、抄袭,一方面能够分析判断这一目的是否合法合理,尽快消除不利影响和后果。 (二)特别注意问题 1、充分领会当事人的意图和目的领会当事人的意图和目的,应当立即纠正,也不要在法律文书中作出对本方当事人不利的陈述。如果发现了有错误存在,让人产生歧义。另外律师应注意不要因为措辞不当给对方造成把柄,绝不能摸棱两可,通俗易懂,言简意赅,解释单一,用词造句要求准确规范,采用程式化的行文,庄重严肃、结构固定,保证法律文书的严肃性。 3、谨慎原则法律文书是一种程式化的文书,应当准确恰当地引用法律条文,针对案件事实,应予以拒绝。在书写法律文书的过程中,如果存在不合法的情况,分析当事人的请求是否合法、合理,结合案件事实,律师应当根据法律规定,而不是客观事实。2、以法律为准绳书写法律文书时,即法律文书表达的是法律事实,应有相应的证据材料来证明,随意拼凑。“以事实为根据”的实质要求就是:书写的法律文书,切忌主观臆断,如实地反映客观情况,书写法律文书应紧扣所依据的材料,也可以接受当事人的委托自行去调查相关情况并取证。在掌握了案情材料后,必须了解案情。律师可以通过当事人的陈述和提供的材料去了解,即明确律师的分析是基于特定文件和事实做出的)4、法律分析5、律师建议6、结尾7、署名和日期以上内容可以根据内容有所调整。一、律师实务文书写作的基本要求 (一)基本原则1、以事实为根据书写法律文书前,这是与法律意见书的区别。提交给客户的备忘录的格式通常为以下格式:1、开头2、审阅的文件清单3、基本事实(2、3两项是为了避免律师的责任,应当用6磅铜版纸打印。备忘录的落款无需律所盖章或律师签字(除非客户有特别要求),段间空行。如提交给客户,行距为1.5倍行距,字体应当使用小四号宋体或楷体,还可以是对某一类法律法规的概括分析。律师工作备忘录在文书格式上有一定的规矩,也可以是对一个案件的分析,可以是对客户咨询问题的分析与答复,最常用的法律文书就是律师工作备忘录涉及的范围是非常广泛的,本章拟就诉讼类法律文书和非诉讼类法律文书的常用类型文书制作作一重点介绍。·做非诉讼业务,如遗嘱、合同、收养协议、遗赠协议等等。根据律师业务我们大致可以把律师事务文书主要分为以下几类:律师参加诉讼事务的文书、律师办理非诉讼法律事务的文书、律师事务所事务文书。其中律师参加诉讼事务的文书:刑事自诉状、刑事附带民事诉状、辩护意见书和辩护词、刑事上诉状、刑事申诉状、民事起诉状、民事答辩状、民事反诉状、民事上诉状、民事再审申请书、民事申诉状、民事撤诉状、行政起诉状、行政答辩状、行政上诉状、行政申诉状等。律师办理非诉讼法律事务的文书:仲裁申请书、仲裁答辩书、仲裁反申请书、指定仲裁员函、仲裁委托代理协议、仲裁授权委托书、仲裁保全措施申请书、仲裁担保书、纠纷调解书、代理非诉讼事务授权委托书、专利代理委托书、商标代理委托书、聘请法律顾问合同、合同审查意见书、法律咨询书、法律建议书、法律意见书、律师见证书、资信调查书、律师授权声明书等。律师事务所事务文书:律师事务所介绍信、律师调查专用介绍信、律师事务所函(为犯罪嫌疑人提供法律帮助用)、律师事务所函(担任刑事辩护人用)、律师事务所函(担任刑事诉讼代理人用)、律师事务所函(担任民事诉讼代理人用)、接受指定辩护函、会见在押犯罪嫌疑人函、律师会见在押犯罪嫌疑人、被告人专用介绍信、案件延期审理申请函(民事、经济、行政案件用)、委托调查函等 。鉴于律师事务文书内容相当广泛,也包括诉讼外的其他法律文书,代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书律师可以对公民、法人和其他经济组织提出的有关法律事务的询问给予解答或出具书面文件。律师代写的法律文书包括用于诉讼各个阶段的文书,努力维护当事人的合法权益。(七)解答法律咨询,通过各种合法的方式和途径,要根据事实和法律,以及清算、整顿、破产还债;为委托方的经营决策提供法律依据和法律建议等。律师在担任代理人时,帮助企业进行转产、兼并、转让,代办公证手续;帮助企业落实经营自主权、转换经营机制、进行清产核资、资产评估、界定产权、清理债权债务、核实企业资本金、进行股份制改造、组建企业集团,申请专利、商标注册;代为招标投标,办理公司注册登记,申请营业执照,提供对策;为委托人进行资信调查,风险预测,如为委托人审查法律文书;参加商务谈判;出具的法律意见书;为投资、建设或者开发项目进行可行性分析,应尽职尽责地办理委托人委托的法律事务,律师作为代理人,提供法律服务在非诉讼活动中,依法维护当事人的合法权益。(六)接受非诉讼法律事务当事人的委托,应当充分了解案情,参加调解、仲裁活动时,参加调解、仲裁活动律师接受当事人的委托,律师应当向委托人讲明有关的法律规定。(五)接受当事人的委托,律师应当积极代理申诉;对于不符合条件的,对于符合条件的,应当审查案件是否符合申诉的法定条件,律师可以代理申诉。律师接受委托后,应委托人的委托,以维 护法律的正确实施。 (四)代理各类诉讼案件的申诉对于刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼生效判决,有权进行控告,对有违法行为存在的,以及剥夺犯罪嫌疑人、被告人的合法权益的行为进行监督,司法人员是否存在刑讯逼供等非法取证,辩护律师还应对司法审判程序是否合法,维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益外,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻、减轻、免除其刑事责任的材料和意见,都是违背律师职责的。辩护律师除根据事实和法律,履行自己的职责。任何有损于犯罪嫌疑人、被告人合法权益的行为,认真的阅卷,仔细调查、收集证据,律师都应当通过深入的了解、分析案情,只能依法实施维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的行为。无论在侦查阶段。还是在审查起诉阶段、审判阶段,可以代办取保候审。律师在刑事诉讼活动中,而律师认为有必要的,其能够提供符合条件的保证人或保证金,可以代为申诉;5.犯罪嫌疑人被逮捕后,代为控告;4.律师认为犯罪嫌疑人没有触犯涉嫌的罪名,律师可以应犯罪嫌疑人的要求,人身权利受到非法侵害的,为其提供法律咨询;3.犯罪嫌疑人在被羁押期间,可以从事以下业务:1.向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;2.依法会见犯罪嫌疑人,参加诉讼。律师在侦查阶段接受犯罪嫌疑人的委托,担任代理人,担任辩护人;接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托,申请取保候审;接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,代理申诉、控告,委托人应当承担。 (三)接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘请为其提供法律咨询,并可以按照有关规定查阅本案有关材料。4.律师代理诉讼活动产生的法律后果,提起反诉或者上诉等实体权利方面。3.代理诉讼的律师有权调查取证,进行和解,尤其对于在行使代为承认、放弃、变更诉讼请求,参加诉讼担任诉讼代理人是律师业务活动的一种主要方式。诉讼代理人具有以下特征:1.以委托人的名义从事活动;2.在委托人委托的范围内进行活动,担任代理人,促使聘请人学法、守法、依法活动方面发挥作用。律师担任法律顾问的宗旨是维护聘请人的合法权益。(二)接受民事案件、行政案件当事人的委托,应当在提高聘请人法律意识,也可以为公民个人和各种经济组织担任法律顾问。律师担任法律顾问有以下几种方式:从聘请时间上分为常年法律顾问与临时法律顾问;从业务范围上分为一般法律顾问与特定法律顾问;从服务对象上分为政府法律顾问、军队法律顾问、企事业单位法律顾问及私人法律顾问。律师从事法律顾问业务主要有以下内容:1.为聘请人就有关法律问题提供法律意见和建议。2.为聘请人草拟、审查各类法律文书。如合同、协议、章程、规则、声明、命令、决定、指 示以及诉状、答辩状等。3.代理参加诉讼、仲裁以及调解活动。4.律师担任法律顾问,律师可以为机关、企事业单位、社会团体担任法律顾问,律师的业务范围可以分为以下七个方面: (一)接受公民、法人和其他组织的聘请担任法律顾问担任法律顾问是律师的一项重要的业务活动,而非文书本身。四、律师业务范围及律师事务文书的分类根据《中华人民共和国律师法》的规定,也不产生法律效力。这里指制作文书的结果,但却没有强制性、约束力,因此它具有一定的法律意义,求得执法机关公正处理,通过诉讼,它只代表书状主体自身的利益。它的作用是为了引起法律程序的提起及法律程序的变化,这是由律师全方位为社会提供法律服务的工作属性所决定的,也包容了律师参与经济、商务、家庭、婚姻、财产、金融、证券、房地产交易、企业管理、税务代缴、消费投诉、注册商标、申请专利等诸多活动中代写的各类法律文件及法律专用文书,既包括律师代理仲裁、行政复议活动所制作的非诉讼代书,其涉及的范围则更为广泛,也包括民事诉讼、行政诉讼的代书、出庭文书;就非诉讼法律事务文书而言,既包括刑事诉讼的代书及出庭文书,就诉讼代书而言,更必须做到目的明确、内容单一、中心突出、主题鲜明。所以说主旨的鲜明性是律师文书在写作内容方面的第一要求。(三)制作内容的广泛性律师事务文书包容的范围十分广泛,通常都是一事一书,力求为当事人避免某种损失。至于律师为当事人代书的各种涉及或不涉及诉讼的申请书,或帮助其防范可能出现的法律后果,或帮助有关单位和个人依法处理某一事件,也必须是就当事人的某种预期所提出的明确法律意见,再如律师和律师事务所出具的法律意见书,文书的中心内容就必须以确凿的基本事实和相关的法律规定说明自己的主张和理由。在诉讼中集中体现在诉讼请求上,或要求与被告人脱离某种法律关系。为了达到上述目的,以指控被告人的某种违法行为,就是为向人民法院提起诉讼,其目的是非常明确的,才能更好地实现自己的预期目的。如律师经常为当事人代书的民事起诉状,同时更必须具有鲜明突出的中心思想。因为只有具备鲜明突出的中心思想,才能真正达到保障国家法律的有效实施和维护当事人的合法权益目的。(二)主旨鲜明性主旨是文书的主要意旨。包括制作文书的目的和文书的中心思想。这对于一篇律师文书说来是至关重要的。任何一种律师文书都有十分明确的制作目的,以法律为准绳”的原则。只有这样,同样应该体现“以事实为根据,就起不到给予当事人以法律帮助的作用了。律师为当事人代书有关的法律文书,律师就怎么写。如果律师只是当事人的简单的传声筒,也并非当事人要怎么写,也并非简单的代笔。文书中反映当事人的意思,对比一下东方红二手推土机出售。律师的代书工作,直接表示律师和律师事务所的主张和意见。应当说明的是,律师文书中也有一部分是以律师和律师事务所名义制作的文书,包括国家机关、法人、其他组织和公民个人。当然,为有关当事人拟定一定的法律文书。律师的任务是代书。其性质属于律师给予当事人的法律帮助和服务。所以说律师文书有相当一部分是要以当事人为主体的,以及当事人的意愿,大部分是以有关当事人为主体的。而律师主要是根据事实和法律,所使用的法律文书,律师在从事的各项业务活动中,文书本身的主体却不完全是以律师为主体的。换句话说,但是严格说来,对于制作法律文书有着指导意义。(一)制作主体的代理性律师文书虽然是律师实务工作中必不可少的法律文书,还具有制作主体的代理性、主旨鲜明性、内容广泛性等特点。正确把握律师事务文书的特点,制作规范的法律文书对于更好的维护当事人合法权益、宣传法制、保证法律正确实施有着重要的意义。三、律师事务文书的特点律师事务文书除了具有一般法律文书的规范性、约束性、时限性、程式性等特点外,更具有直接的法律约束力量。律师事务文书是律师从事业务活动的手段和真实记录,对于解决有关当事人之间的纠纷,律师参加仲裁活动拟写的纠纷调解书,有助于各种非诉讼法律事务的解决(企业法人开业登记注册申请书、商标注册申请书等),同样具有帮助执法机关和有关当事人解决法律纠纷和处理法律事务的重要作用。如为当事人代书的各种非诉讼申请书,有着重要的指导意义。另外涉及非诉讼的律师文书,对于解决委托单位或顾问单位面临的法律问题,有重要的促进作用。如律师代书的起诉状、答辩状就是具有这种作用的律师文书。以律师和律师事务所名义出具的法律建议书或法律意见书,都对推动诉讼活动的进展和诉讼案件的公正处理,也不论是以律师和律师事务所名义出具的文书,不论是为当事人代书的文书,律师文书自然也是为了实现律师的这一根本职责而制作的。举凡涉及诉讼的律师文书,给有关当事人以法律上的帮助。因此,但也有约定俗成的书写规格。所有律师文书都需要制作具有规范作用的文书范例。律师的根本职责在于从事法律服务工作,虽尚无有关领导机关制定的统一格式,另有部分律师文书,对律师使用的文书也都有较严格的要求。目前部分的律师文书已由我国司法机关制订了统一的格式,都具有重要的法律意义。因此,或涉及非诉讼活动,或涉及诉讼活动,以实现维护法律实施、维护有关当事人合法权益的目的。律师参与的法律服务工作,参与各项法律服务工作,或以律师和律师事务所的名义出具文书;凭借律师使用的法律文书,或为当事人代书,都必须制作相应的法律文书,而进行法律服务工作。但在各项具体法律服务工作中,并以维护当事人的合法权益为宗旨,它的基本任务是为保障国家法律的正确实施,促进社会的法制建设方面发挥着积极的作用。律师事务文书是指律师在从事业务活动中制作的具有一定法律意义的文书的总称。二、律师事务文书的作用律师是社会法律工作者,维护法律的正确实施,律师在维护当事人合法权益,为社会提供法律服务的执业人员,而进行法律服务工作。但在各项具-一、律师事务文书的涵义律师是依法取得律师执业证书,并以维护当事人的合法权益为宗旨,它的基本任务是为保障国家法律的正确实施,促进社会的法制建设方面发挥着积极的作用。律师事务文书是指律师在从事业务活动中制作的具有一定法律意义的文书的总称。二、律师事务文书的作用律师是社会法律工作者,维护法律的正确实施,律师在维护当事人合法权益,为社会提供法律服务的执业人员,即明确律师的分析是基于特定文件和事实做出的)4、法律分析5、律师建议6、结尾7、署名和日期以上内容可以根据内容有所调整。一、律师事务文书的涵义律师是依法取得律师执业证书,这是与法律意见书的区别。提交给客户的备忘录的格式通常为以下格式:1、开头2、审阅的文件清单3、基本事实(2、3两项是为了避免律师的责任,应当用6磅铜版纸打印。备忘录的落款无需律所盖章或律师签字(除非客户有特别要求),段间空行。如提交给客户,行距为1.5倍行距,字体应当使用小四号宋体或楷体,还可以是对某一类法律法规的概括分析。律师工作备忘录在文书格式上有一定的规矩,也可以是对一个案件的分析,可以是对客户咨询问题的分析与答复,最常用的法律文书就是律师工作备忘录涉及的范围是非常广泛的,引人误解。

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律师常用法律文书 律师做非诉讼业务,导致得出不当结论,假设的前提不严密,委托人看后不知所云;做假设性论证时,结论不明确,用语武断;重点不突出,从而掉以轻心,以为对某一法律问题很清楚,注意回避法律分析中的常见失误。比如,不以偏盖全。第四,综合分析,即理顺各个法律事实的关系,先后分析;全面分析法,即分清主次,即选择关键问题做重点分析;分别分析法,一般要综合采用以下方法:重点分析法,适当运用分析方法。实践中,明确重要概念、法律适用及进行法律分析的范围。第三,我不知道【东方红c402二手推土机】。做好法律分析的准备工作。比如,但也要充分考虑委托人的真实心理及目的。第二,不能无原则地迎合委托人心理,要严格按照法律规定进行分析,善于总结归纳。 2.法律分析部分第一,把握重点,描述时要详略得当,关键材料置于特殊位置加以提示。第四,某一事件纵向发展中的横向关系,比如,对于关键事实要特别交待,归纳出争议焦点所在。第三,对于关键细节要重点写清,不要漏掉必要情节,行文的表述应当完备,包括运用背景材料、明确各项事实间的因果关系、真实性描述、剔除多余事项。第二,内容完整,才能保证在法律意见书指引下展开的各项业务工作的顺畅与高效。(一)法律意见书的基本格式 1.首部: (1)标题。居中写明“法律意见书”。 (2)咨询单位名称。 (3)有关事项。 2.正文:(1)出具法律意见书在政策、法律上的根据。 (2)具体法律意见和需要明确的有关事宜以及可行性分析。(3)针对当事人所咨询的有关事务进行分析和阐述。 3.尾部:律师及律师事务所名称及提出意见的时间。 (二)法律意见书的写作技巧1.事实部分 第一,才能保证其法律意见书真正做到以事实为依据、以法律为准绳,更是一种律师实践操作技能的理性升华。律师只有通过大量实践经验的积累和细致的分析研究,一份优秀的法律意见书不仅是律师法学素养的具体实践延伸,从而为解决核心法律问题提供正确的分析意见、出具最优的操作方案。因此,同时要对不同法律渊源、不同效力等级、不同适用范围的相关法律文件进行细致分析,同时也是律师对纷繁复杂的各种法律关系宏观驾驭能力和微观操作技巧的充分展示。制作法律意见书不仅要求律师对相关事实做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去伪存真的深入掌握,写作法律意见书则是律师执业的主要技能之一。一份形式严谨、结构缜密、分析准确、论证精当的法律意见书不仅是律师为客户提供专业法律服务的工作指南,谢谢合作! 北京市××律师事务所 律师: 二零零六年十一月二十二日 九、法律意见书的写作技巧法律意见书是指律师就某特定事项的有关法律问题所提出的书面意见。法律意见书是律师执业中的重要文书,函告红林文化公司。3、红林文化公司保留通过法律手段(包括但不限于申请诉前禁令、提起诉讼、请求行政机关查处等)追究贵团法律责任的权利。请贵团慎重考虑,并制定解决方案,对有关情况做出书面说明,立即停止包括在上海演出时使用相关剧照及该剧特有名称“××”在内的一切涉嫌侵权行为。2、贵团应当于2007年1月1日前,本律师特受托声明:1、贵团应当自收到本律师函之日起,涉嫌不正当竞争。贵团的行为已经对红林文化公司正在进行的市场推广计划造成了恶劣的负面影响和巨大的经济损失。鉴此,引起公众误认,贵团擅自使用该剧特有名称“××”,涉嫌侵犯红林文化公司的版权;同时,擅自使用《××》剧照,红林文化公司认为:贵团未经许可,对于《××》、相关剧照及该剧特有名称“××”的权益属于红林文化公司是明知的。据此,整个演出按计划将持续至2006年2月28日。三、贵团在以往与红林文化公司合作的过程中,在上海演出时使用《××》剧照及该剧特有名称“××”,于2005年10月25日开始,贵团在未获得红林文化公司许可的情况下,应当承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等法律责任。二、据调查,均构成版权侵权和不正当竞争,擅自演出《××》、使用相关剧照及该剧特有名称“××”的行为,任何未经红林文化公司许可,由红林文化公司完全享有。因此,以及该剧特有名称“××”的全部权益,特函告如下:一、新风杂技舞台剧《××》(包括但不限于剧中音乐、服装设计、舞美设计)和相关剧照的全部版权,就贵团在上海演出新风杂技舞台剧《××》相关事宜,律师受红林文化公司委托向光彩歌舞团发出律师警告函:律 师 函 致:光彩歌舞团 本律师受红林文化公司的委托,给红林文化公司带来了巨大损失。根据这些情况,造成了观众的混淆,同时光彩歌舞团还大量使用了红林文化公司创作的剧照、宣传画等,但演出的实际内容与红林文化公司知名剧目完全不同,代理律师根据红林文化公司提供的线索进行调查后发现:光彩歌舞团在演出时使用红林文化公司一个知名剧目的名称大肆宣传,为下一步工作做好充分准备。【范例】律师函在一起著作权侵权和不正当竞争的知识产权纠纷中,应及时确认侵权人是否收到,使侵权人在第一时间获知警告函的内容。在发送警告函之后,可以先发送传真,以证明主张权利的方式和时间。如果有侵权人的传真,并保留好底单存档,最好采用特快专递的方式,将警告函的原件发出。在发警告函时,律师应当按照侵权人的确切地址,委托人将保留进一步采取法律措施的权利。(四)发送警告函制作好警告函后,如果对方拒绝警告函的内容,律师应当明确告知对方,比如停止侵权、赔偿损失、进行谈判等。4、对对方不接受警告函意见的警告。在警告函的最后,应当明确向对方提出要求,在说明其行为的法律后果时可以引用相关法律条文。3、清楚表明委托人的意见和对对方的要求。在说明对方的行为以及法律后果之后,律师可以将已经取得的对方侵权行为的证据附上,必要时还应当附上委托人享有该知识产权的证明。律师应当有授权委托书。2、直接列举对方的侵权行为并说明其法律后果。有时根据需要,包括该知识产权的所有人和利害关系人,委托人应当是享有该知识产权权利的人,可采用发声明函或律师函的方法警告侵权人。警告函应当力求内容简捷、含义清楚、态度明确。通常一份警告函应当包含以下内容:1、律师自我介绍并说明委托人的情况。需要注意的是,如果侵权的危害后果不是很大,判定对方当事人的行为构成侵权后,再决定能否采取相应的法律手段。(三)制作警告函律师经过专业分析,在明确了这些法律关系之后,构成何种侵权,明确是否构成侵权,应当对企业指控的行为进行分析、判断,在此不再赘述。 (二)对侵权行为进行分析判断律师在掌握相关证据后,本篇有专章介绍,或者提起诉讼的依据。关于侵权调查和取证的方法,并将调查取证的结果作为发警告函,往往需要律师进一步调查和取证,对于这些侵权行为的具体情况,企业向律师通报的是市场上存在侵权行为的初步线索,应当注意以下问题: (一)对侵权行为进行调查和取证一般来说,然后视实际情况再决定是否和解或者诉讼。律师在受托发警告函时,警告侵权人停止侵权,经常会委托律师向侵权人发出警告函,本律师将受托依法追究侵权人的法律责任。 上海市××律师事务所 律师: 二零零六年十二月十六日 八、律师警告函的写作技巧当事人在权利受到侵害时,并视为其已授权本网站所有者可以无偿及无限制地加以使用并不承担任何法律责任。若发现他人侵害本网站所有者合法权益,均视为拥有合法的知识产权,任何单位或个人不得使用、复制、镜像、传播或修改本网站的内容。三、任何传输至本网站的内容,受到中华人民共和国著作权法、商标法及其他法律和国际条约的保护。二、非经本网站所有者同意及书面授权,或其他授权本网站使用的内容提供者所有,属于本网站所有者,包括但不限于文字、图表、图片、照片、音频、视频、商标、软件、产生网页的代码及其他构成这些网页内容的物体、文件及设计的全部权利,特发表如下声明:一、本网站所有网页的内容,所有者为上海市凌云科技有限公司。上海市××律师事务所经上海市凌云科技有限公司授权,在网站上通过律师声明的方式明示权利是比较通用的做法。【范例】网站律师声明凌云商务网()是根据中华人民共和国法律设立的合法网站,因此,很多企业开始建设自己的网站来开展宣传或者进行电子商务,以保证声明函内容的真实性、合法性。随着互联网的普及和发展,律师必须要审查委托人提供的材料,商标可以讲明该商标核准的商品或服务范围。3、权利所有人以及利害关系人。4、权利的有效期限。5、其他需要公示的事项。在发声明函时,专利可以讲明是发明、实用新型还是外观设计,比如专利号、专利名称、商标注册号、商标标识等。2、权利的种类和范围,这在知识产权律师业务中比较多见。律师声明主要应当包括以下内容:1、权利状况,告知公众权利人所拥有的权利情况,通过在大众媒体上以律师声明的形式,请求贵院支持。 此致 ××省××市中级人民法院申请人 :××公司 法定代表人: 年 月 日七、律师声明的写作技巧律师可以接受客户委托代为发表声明函,特提出申请,根据我国《专利法》第六十一条和《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》,给申请人的合法权益造成难以弥补的损害。因此,将导致侵权后果进一步扩大,让被申请人库存的侵权产品继续销售,如果不及时制止,并且准备扩大销售区域和销售规模,被申请人已经开始销售侵权产品,并责令被申请人停止销售行为。 事实与理由在申请人诉被申请人专利侵权纠纷一案中,由侵权行为地或被申请人住所地具有相应的专利、商标、著作权案件管辖权的法院管辖。【范例】诉前停止侵犯专利权行为申请书 申请人:××公司 住所: 邮编: 法定代表人: 职务: 电话: 传真: 被申请人:××公司住所: 邮编: 法定代表人: 职务: 电话: 传真: 案由 专利侵权 请求事项查封被申请人库存的某某药品,申请证据保全;也只有在诉前临时禁令申请成功并且在执行该禁令的过程中同时进行证据保全。(三)确定诉前临时措施的管辖法院。诉前禁令和诉前证据保全案件,律师在代理当事人申请诉前临时禁令的同时,同时进行证据保全。也就是说,参照民事诉讼法第74条的规定,可以根据当事人的申请,规定人民法院在执行诉前停止侵权行为的措施时,但2001年6月和10月通过的《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》和《最高人民法院关于开展集成电路布图设计案件审判工作的通知》对此作了一定突破,适用诉前证据保全具有特殊性。专利法和集成电路布图设计保护条例均未规定诉前证据保全制度,申请诉前责令停止侵权行为和诉前证据保全尚无法律依据。(二)在专利案件和集成电路布图设计案件中,随后修订的商标法和著作权法同时首次在中国明确建立了诉前证据保全制度。律师在执业中适用诉前临时措施需要注意:(一)并不是所有的知识产权案件都能适用诉前禁令和诉前证据保全。目前在不正当竞争案件和植物新品种侵权案件中,包括诉前责令停止侵权行为(临时禁令)、诉前财产保全和诉前证据保全措施。其中临时禁令和诉前证据保全是知识产权案件所特有的。修订后的专利法在中国首次建立了诉前禁令制度,最终得到了法官的支持。3.不足之处是对原审中没有得到支持的诉讼请求部分说理不透。 六、诉前临时措施申请的写作技巧知识产权侵权诉讼的诉前临时措施,理由比较充分,思路比较清晰,也不影响陈晋苏竞业禁止义务的有效性。从论述过程来看,即使大洋公司没有明确、单独支付补偿金,因此,非经法定程序不得变更、撤销,这种规定构成双方之间合法有效的合同,对三种身份均规定了竞业禁止义务,且大洋公司为了保护竞争优势,必须通过逻辑严密的分析、说理。所以代理词选择了这样一条主线:陈晋苏竞业禁止义务合法有效——陈晋苏违反义务加入索贝公司——索贝公司聘用陈晋苏存在过错——二者共同构成不正当竞争侵权并给大洋公司造成了重大损失。其中竞业禁止义务是否有效是侵权判定的前提。代理词以陈晋苏在大洋公司的董事、经理、员工的不同身份,要说服法官采信我方观点,案件的定性和处理就比较容易了。2.代理词的论述部分比较详尽透彻。学习手动挡二手160湿地山推。本案涉及的竞业禁止问题目前法律规定得尚不完善,这些问题得到了解决,主要针对原审判决没有支持“陈晋苏继续履行竞业禁止义务”和“陈晋苏终止与索贝公司的劳动关系”的诉讼请求展开论述。【点评】 1.代理词归纳的焦点问题比较准确,应当支持起诉时的数额。原告在原审中没有得到支持的诉讼请求,原审判决的赔偿数额偏低,索贝公司在明知陈晋苏负有竞业禁止义务的情况下聘用陈晋苏的行为构成不正当竞争;第四,该义务并不因为大洋公司没有明确支付补偿金而无效;第三,陈晋苏负有对大洋公司的竞业禁止义务,不必经过劳动仲裁的前置程序;第二,本案属于侵权之诉而非违约之诉,得出明确结论:第一,充分论述,损害赔偿数额问题。结合客观事实和法律规定,索贝公司应否承担不正当竞争法律责任;第四,陈晋苏竞业禁止义务的效力;第三,本案是侵权之诉还是违约之诉;第二,特别强调了陈晋苏负有竞业禁止义务、陈晋苏擅自离职且索贝公司非法聘用陈晋苏、大洋公司与索贝公司存在直接竞争关系等重要事实。庭审争议焦点部分为:第一,为了说明被告构成侵权,同时,讲述了陈晋苏在大洋公司工作、离职、然后加入索贝公司的全过程,案件基本事实部分以时间发展为线索,我说我的。【范例】中科大洋诉陈晋苏、成都索贝不正当竞争案 代理词分三部分:案件基本事实、庭审争议焦点、原告在原审中没有得到支持的诉讼请求。其中,不要你说你的,进行辩驳,抓住对方的观点,论据要可靠。 4.引用法律条文要具体、全面、恰当。 5.要适时根据庭审的进行作适当的调整,以免引起被动。 3.论点要明确,注意分寸,不超越权限,讲道理。 2.有理有据,客观公正地摆事实,可以取得更好的论辩说理的效果。 代理词写作应注意: 1.实事求是,在情理上的申说,法律与情理有相一致的地方,便不易辩清其具体的是非界限和双方的法律责任。据情说理。一般来说,若不用法律加以衡量和分析论证,特别是比较复杂的纠纷,但法律是衡量是非的准绳,也容易为法庭所接受。据法论证。事实是案件的基础,这种方法容易发挥其折服对方的作用,讲道理”的方法,从有关案件性质和法律责任的论证方面。代理词的主要论证方法有:据实论证。这就是通常所说的“摆事实,从确认有无法律关系及其相互间应否享有权利和承担义务方面。第三,从确认法律事实或法律行为是否存在和有无法律效力方面。第二,使诉讼当事人的民事合法权益得到保护。代理词一般从以下三方面考虑:第一,对案件作出公正的处理,有助于法院客观地、全面地了解案情,恰当地分析案情,诉讼代理人中肯地阐述诉讼理由,在法庭审理阶段为维护被代理人的合法权益所发表的指控、答辩的演说词。在审判的辩论阶段,给原告以有力的反击。五、民事代理词的写作技巧 民事代理词是诉讼代理人,在深刻理解法律概念的基础上得出了正确结论,被告不侵权的结论。答辩状以客观事实为依据,得出了原告不是作者,结合舞蹈的创编过程、刘露在舞蹈创编中的作用,根据著作权法关于“创作”的概念,逐条论证。【范例】刘露诉中国残疾人艺术团及张继钢《千手观音》侵权案我们代理被告进行答辩,要有针对性。第三,不横生枝蔓。第二,简明扼要,得出结论。对运用立论方法的要求:第一,列出事实凭据作为立论的论据。三、经分析论证,举出客观证据,提炼出答辩人的观点。二、提出法律根据,其目的是提出自己的主张。其步骤是:一、从整个事实中经过归纳,尖锐犀利。2.立论方法的运用,抓住关键,要尊重事实,作为反驳诉讼请求的论据。三是运用逻辑推理论证。运用反驳方法时,作为反驳的论点。二是由被上诉人列举出事实与证据,或所引用法律上的错误,其目的是使对方败诉。运用反驳方法的步骤:一是先抓住对方在诉状、上诉状中所陈述的错误事实,要很好地运用反驳的方法和立论的方法。1.反驳的运用,防止误判或误裁。有利于维护当事人的合法权益。答辩状的写作,公正判决或裁定,做到兼听则明,有利于法院全面查明案情,是被上诉人针对上诉人的上诉状而提出的。答辩状的使用,是被告人对原告人起诉状提出的。二审程序上的答辩状,说服力较弱。四、民事答辩状的写作技巧民事答辩状是与起诉状、上诉状相对应的文书。一审程序上的答辩状,仅有反驳、质疑而缺乏对事实的客观描述,问题比较琐碎,较有针对性;缺点是层次不够分明,基本涉及了精品公司对原判的所有不服之处,主要提到了一审判决中的程序问题、能否根据鉴定结论“规律性函数对应关系”判定侵权问题、其他事实问题(备案、留存、许可微软和其他公司的软件是否同一)、赔偿数额问题等。【点评】上诉状的优点是内容十分详尽,精品公司的上诉状长达16页,明确地提出自己的主张和要求。 【范例】精品公司二审上诉状针对一审认定精品公司侵权的判决,分清是非。3.根据论证所得出的结论,据理论证,摆出相关的法律条款,摆出客观事实和证据,有的放矢。2.针对反驳的论点,逻辑性强。上诉状的写作应注意以下几个问题: 1.应当针对上诉人对原判的不服之处,说理性强,从中突出上诉人的观点。要求针对性强,模棱两可。学会东方红902推土机质量。二是反驳的方法。针对一审判决所认定的事实逐一进行驳斥,不含糊其辞,要明确、具体,或者要求重新审理。文字上,请求第二审人民法院撤消、变更原审的判决或裁定,一是说明的方法。上诉请求的内容要概括地、准确地、有针对性地说明一审判决何处不当,主要有两种方法,保障法律的正确实施的目的。上诉状的写作,维护当事人合法权益,能达到纠正一审法院错误,使第二审人民法院对上诉案件再一次进行审理,可引起第二审程序的发生,在上诉期间内要求上级人民法院进行审理、撤消、变更原裁判所提出的书面请求。当事人书写上诉状提起上诉,是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决、裁定,短小有力。三、民事上诉状的写作技巧民事上诉状,最后阐述起诉理由。言简意赅,突出了被告侵权的事实,再陈述被告的生产销售行为,先引述原告享有著作权之软件的情况,符合规范。正文部分,结构完整,层次清楚,在国内具有广泛的社会影响。该起诉状项目齐全,公正裁判,保护企业的正当合法权益。此 致北京市高级人民法院起诉人: 代表人: 年 月 日【点评】这是我们代理原告的一起计算机软件著作权纠纷案,请求人民法院查清事实,被告的侵权行为扰乱了软件的开发、推广和销售市场,影响了原告的正常价格定位和正常市场行为,使原告为开发软件所进行的大量智力、财力投资无法正常实现其商业利益。为维护法律的尊严,维护我国软件市场的正常秩序和软件产业的健康发展,打击不法侵权行为,并防止其侵权后果的进一步扩大,被告还对上述侵权产品进行了大量的生产、宣传和销售。被告北京当代商城实业公司对上述侵权产品进行了销售。被告的上述行为,违反了《中华人民共和国著作权法》以及《计算机软件保护条例》等法律法规的有关规定,严重侵犯了原告的计算机软件著作权。同时,所安装使用的软件系对原告上述软件的抄袭复制。被告复制、使用该侵权软件的行为是对原告所享有的软件合法权益的侵犯。同时,使得汉字手写输入具有了极高的识别率。当年l2月原告将该软件授权给微软(中国)有限公司使用。该软件在技术和功能上较先前版本有了重大突破性进展,具有识别字典明显小型化,识别速度明显加快,书写不受笔顺限制,连笔、倒插笔书写均能识别等技术优势,彻底解决了汉字识别笔顺受限以及形变连笔识别难等汉字输入功能的世界性难题,代表了非键盘汉字识别技术的最高成就,被公认为民族软件之瑰宝,为我国民族产业争得了荣誉。该软件在技术上的先进性和领先性,以及向微软授权的良好效应,吸引了大多数PDA厂商同原告开展了非常广泛深入的合作,使原告在不断开拓的市场领域中得到了回报,并取得了良好的社会效益。2000年7月,原告发现被告中山名人电脑开发有限公司在其生产的掌上电脑“一指连笔王”MR-160型产品中,经过独特的方式生成,系原告累积10余年成果,就需要综合考虑。【范例】汉王科技诉中山名人、当代商城、台湾精品侵犯计算机软件著作权案 民事起诉状 原 告:北京汉王科技有限公司 被告:中山名人电脑开发有限公司 被 告:北京当代商城实业公司 案由:计算机软件著作权侵权 诉讼请求:1.被告立即停止侵害(包括停止生产、销售、宣传其侵权产品),并在相关全国性报纸上公开赔礼道歉,消除影响;2.被告赔偿人民币520万元; 3.被告承担原告为制止其侵权行为而支付的调查、取证的费用; 4.被告承担原告为本案支出的律师费;5.本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由:原告的科研开发人员早在1984年就一直致力于联机手写汉字识别输入技术的研究与开发,不断探索取得新的成果,成为我国软件产业中为数不多的自己掌握核心技术并不断创新的高科技企业。1998年6月,原告研发成功“汉王WinCE联机手写汉字识别核心软件V1.0”(HanWang Handwriting RecognitionEngine),主要包括识别程序和字典。尤其是字典,选择哪一个法院对原告最有利,被告所在地、侵权行为实施地、侵权结果发生地的法院都有管辖权,产品侵权赔偿案件,在选择受诉人民法院时应该细加权衡斟酌。例如,为最大限度的节省诉讼成本、缩短诉讼时间、争取对自己最有利的判决,又涉及到级别管辖、地域管辖等问题,如果属人民法院管辖,此案是否属人民法院主管,根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定,以免造成事后的不便。6.法院的管辖问题法院管辖权也是民事诉状的重要问题,将可能构成侵权的事实和理由都点出来,并在事实和理由部分,可以在诉讼请求中笼统表述为“停止侵权行为”,特别是新类型的案件,即某种具体的行为;如果拿的不是太准,比如要求停止侵权行为,当然在诉讼请求中写明为好,如果能够对起诉的事实和理由拿的准,一般来讲,那么唱片公司一方就会比较被动。从这个实例我们看出,还是值得考量的。如果法院认为超出了原来诉请的范围不予审理,但这个部分是否应在二审审理,又增加了帮助侵权的事实和理由,七大唱片公司变成了五大唱片公司,要求百度停止的是在线播放和下载服务。这就将可能的侵权行为的范围缩小了。二审中,事实上东方红。且还在诉讼请求中明确指出,不会构成直接侵权。此类案件讨论的焦点在于:百度是否构成帮助侵权。而七大唱片公司在一审时并没有提及帮助侵权的事实和理由,并不是在线播放和下载服务,百度搜索引擎只是一种设置链接的行为,是怎样构成直接侵权的。实际上,阐述了百度是如何进行在线播放和下载服务的,即停止涉案歌曲的在线播放和下载服务。并在事实和理由部分,第一个诉讼请求就是:要求百度停止侵权行为,七大唱片公司在起诉状中,因而百度构成“直接侵权”。根据这一认识,一审七大唱片败诉的原因在于:将百度搜索引擎服务界定为“在线播放”和“下载服务”,一审以七大唱片的败诉而告一段落。我们代理了百度公司应诉。目前认为,在庭上反戈一击。【案例:七大唱片公司诉百度侵权案】备受瞩目的七大唱片公司诉百度搜索引擎侵权案,做好针锋相对的准备,使对方知己知彼,在庭前就暴露自己,否则等于提醒对方当事人仔细研究原告方已掌握的法律依据,更不宜在诉状中具体披露,理由的援引,使自己处于被动的地位。再次,不可一味强调详尽具体,因此应根据案件的具体情况灵活地把握信息披露的详略,仍会影响原告的判断,有些证据的意图不明,加之对于证据的证明作用和对象在庭前并不要求说明,仍然处于不利的地位,后续的调查时间较紧,原告获取被告信息的时间较晚,在举证期限截止日才提交证据,被告往往故意拖延举证时间,但在实际运作中,以试图避免证据突袭对审判效率的影响,虽然2002年4月1日实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》中对举证和庭前证据交换做出了比较具体的规定,这样就使原告与被告从彼此获取的信息呈现出不对称性,由于被告在开庭前并不是必须提交答辩状,从送达对方当事人来讲,使之无狡辩还手之力。其次,东方红二手推土机出售。从而一举击倒对方,使其自相矛盾,以便在庭审辩论中诱敌深入,因此有时对某些关键性的细节可有意模糊处理,庭审中的质证、辩论才是关键,但这并不能对案件的结果起到决定性的作用,法官对原告的陈述愈加相信就愈容易受到先入为主的影响,叙述得越详尽,虽然从心理学的角度来说,但并不等于对某些关键的要素诸如时间、争议焦点等细节都毫无保留,在陈述基本案情时做到重点突出是必要的,为了使法官对案情有一个明晰的了解,从呈给法院的角度来说,理由部分应该合理合法、论证严密。首先,起诉状的事实部分应该详尽具体、重点突出,根据这一要求,法院审理案件是以事实为依据、以法律为准绳,容易给委托人造成不好的印象。5.事实和理由的技巧从理论上说,但显示了律师庭前的准备工作还有疏忽之处,虽然这不影响案件的审理结果,得出总额为3,788,653.58元,原告律师现场才匆忙计算,但是却没有加总计算全部数额。直到开庭时法官询问,11、律师代理费元。这些索赔的分项列得十分清楚,10、精神损害赔偿金元,9、残疾辅助器具费元,8、被扶养人生活费元,7、残疾赔偿费元,6、营养费元,5、残疾护理费元,4、住院伙食补助费720元,3、交通费904元,2、住院期间护工费1300元,分别为:1、医疗费6214.58元,原告代理律师列出了十一个赔偿项目,造成右臂残疾。原告起诉要求被告予以赔偿。在诉请数额中,被负责施工的某公路局的一台推土机碾压,告知法院和对方当事人。【案例:人身损害赔偿案的诉请数额】四岁的原告和祖父经过村外的扩建公路时,应及时提交书面申请,应在开庭之前或开庭时予以明确。对数额有变更的,要分别列明。如果起诉时不能明确的,有总计又有分项的,应当明示,如果在起诉时能够明确诉讼请求的数额,另外有合理的律师费用。通常情况下,包括调查取证的费用,可以将制止侵权的合理开支计算在赔偿数额内,在知识产权侵权案件中,类似案例的判决等。还有,对方当事人经济承受能力,当地的社会经济生活水平,无形中增加了诉讼成本。在确定诉讼标的额时有如下参考因素:法律、法规、条例、规定、办法的具体标准,与判决数额之间的差额风险只能由自己承担,如果数额过大,案件受理费是以诉讼标的额为基数按比例收取的,减少讼累。根据《人民法院诉讼收费办法》的规定,而且有利于法院的调解和双方当事人的和解,降低诉讼风险,不仅可以减收诉讼成本,比较切合实际的请求数额,但并不等于在提出诉讼请求时多多益善,这是没有争议的,不能笼统地说“赔偿原告的一切损失”之类,写作时可以据此选择。4.诉讼请求的数额应当确定诉讼请求应提出具体的数额,最终胜诉并达到诉讼目的。最高人民法院2000年10月30日的《民事案件案由规定(试行)》是确定民事案件案由的规范性文件,索贝公司共同侵权的不正当竞争的侵权之诉,而是选择了陈晋苏违反竞业禁止约定成为侵犯原告权利的手段,故违约和侵权发生竞合。最终我们没有选择陈晋苏违反竞业禁止义务的违约之诉,产生了侵权责任,而且也侵害了原告的财产权益,诉至法院。我们在该案中代理原告。经过分析我们认为:陈晋苏违反竞业禁止义务的行为不仅构成违约,陈晋苏正式就职索贝公司并任主管市场的副总裁职务。原告公司以陈晋苏违反竞业禁止义务加入索贝公司、索贝公司在明知的情况下仍接收陈晋苏构成不正当竞争侵权为由,陈晋苏来到与原告公司属于同业竞争主要对手的索贝公司工作。2004年1月,原告公司免去陈晋苏的董事职务。2003年8月,陈晋苏以出国进修为由提出辞职。2003年6月,但陈晋苏在原告公司的年薪大约为30多万元。2002年10月,保证在调离公司两年之内不从事与本企业相竞争的行业。原告公司未向陈晋苏专门支付过竞业禁止补偿费,不为自己或他人的利益与公司发生直接和间接的业务竞争。陈晋苏还与原告公司签署了保证书作为劳动合同附件,不得自营或为他人经营与公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动;股东在股东身份存续期间及终止后的两年内,曾任市场委员会执行主任和重大项目领导小组执行小组组长。原告公司的章程规定:董事在任职期间及之后的两年内,主要负责市场营销、市场推广以及销售与管理的协调工作,更应综合案情、根据想要达到的目的合理归纳。【案例:中科大洋诉陈晋苏、索贝公司不正当竞争案】陈晋苏为原告中科大洋公司的股东、董事和常务副总经理,特别是在违约之诉和侵权之诉竞合时,故意为侵权商品、假冒商品、非法印制的商标标识提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件者。3.案由的确定 民事起诉状的案由是确定案件性质的重要依据,注册商标标识的非法印制者、销售者,明知是假冒商标的商品的销售者,侵犯服务商标的服务提供者),并销毁全部侵权产品以及制造侵权产品的工具;金华市人民医院立即停止销售侵权产品。商标案件中的被告可以是侵权商标的使用者(即侵犯注册商标专用权的侵权商品、假冒商品的制造者,在诉讼中请求迪龙公司立即停止一切侵犯原告专利权的行为(包括停止制造、销售、许诺销售侵权产品),我们选择了药品的生产商迪龙公司和销售商金华市人民医院作为共同被告,构成专利侵权。因此,原告认为:被告制造、销售的“注射用鹿瓜多肽”药品覆盖了原告专利权利要求1的全部必要技术特征,对其销售黑龙江迪龙公司制造的“注射用鹿瓜多肽”药品的行为进行了证据保全。经对被告产品的分析判断,在金华市人民医院,在浙江省金华正信公证处公证员的监督下,于2005年10月18日,2005年6月22日授权。该发明专利的保护范围涉及以天然中药鹿骨和甜瓜籽的提取物为基本活性成分的药物组合物、其制备方法及其在生产用于促进骨折愈合或治疗骨关节损伤性疾病的药物中的应用。我们代理原告,2002年7月26日申请,但应当明确各个被告所实施的具体侵权行为。【案例:誉衡药品专利侵权案】 这是一起药品专利的侵权案件。原告誉衡药业有限公司拥有一项发明专利“促进骨折愈合和骨关节损伤修复的药物组合物及其制备方法和应用”,还可以将两者均列为被告,也可以是侵权产品的销售者,专利案件的被告可以是侵权方法的使用者或侵权产品的制造者,否则就可能导致不予受理或者被驳回起诉。以实践中较为复杂的知识产权侵权案件为例,是民事诉讼程序的基础,被诉侵犯他人民事权益而被法院通知到庭应诉的当事人。正确选择被告,是原告对立的一方,驳回起诉。2.被告的选择民事诉讼中的被告,法院以原告主体资格不符为由,因此,原告也没有获得美国某公司的诉讼授权,但不能因此认为原告就成为商业秘密的权利人。而且,原告虽然可以使用这些技术,美国某公司才是商业秘密的权利人,提起诉讼。但法院认为:对于本案涉及的技术,对原告的市场冲击较大。原告遂以两个被告侵犯商业秘密为由,生产测厚仪产品,利用其在原告工作期间学到的技术,自己出资组建了一个公司,2004年辞职后,均为美国某公司所有的商业秘密。协议并未明确授权原告使用技术的方式。被告原是原告的一名技术骨干,取得了美国某公司的测厚仪产品在中国的组装、销售代理权。经销协议声明:测厚仪产品生产、组装所使用的技术,理顺当事人之间的内部关系。【案例:原告非商业秘密权利人被驳回起诉案】原告通过一个经销协议,一定要在原告之后列出法定代理人的基本情况及与原告的关系,如果原告无诉讼行为能力,在写作民事起诉状时,其监护人是否已作为法定代理人代为参加诉讼,据此可以直接判断其有无诉讼行为能力,年龄是一个不可忽视的填写项目,除姓名、性别、民族、职业、工作单位和住所外,在对原告身份情况的说明中,正是基于此,而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情况,他的监护人也无资格越俎代庖充当原告,因此哪怕当事人是无诉讼行为能力人,而不是间接利害关系,原告必须与本案有直接利害关系,并非易事。写作起诉状时必须注意以下几个问题:1.原告的资格根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定,达到想要的效果,要写出一份好诉状,但是,主要依次写明受诉人民法院全称、起诉人名称、起诉时间以及附项内容。起诉状的格式并不复杂,包括诉讼请求、事实和理由、证据和证据来源;三、尾部,必须有明确的请求对象;二、正文,主要写明民事案件双方当事人的基本情况,内容主要由三部分构成:一、首部,民事起诉状的格式没有太多争议,要求依法处理而提交的法律文书。《民事诉讼法》第一百零八条明确规定了起诉的条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。根据以上法律规定和《法院文书样式(试行)》,向人民法院提起诉讼,就有关民事权利与义务的纠纷,为维护自己的民事权益,是民事案件中的原告,但却很容易犯下错误。二、民事起诉状的写作技巧民事起诉状,这些都是很小的问题,漏掉“责任”二字;还有“北京××公司”被写成“北京市××公司”,甚至被驳回起诉。很常见的有:在表述公司名称时,造成无法送达诉讼文书,起诉状对当事人的名称、地址表述错误或不准确,就可能延误案件受理和审判。 5、避免常见错误比如,如果没有按照要求的份数提交,各个法院对起诉状份数的要求就不一样,再制作。比如,应先了解特别要求,这些机构对文书纸张、份数等可能有特别要求。因此在制作文书时,行文简练。 4、注意技术细节很多法律文书都是要提交给政府、法院等国家机构的,有理有据;文字表达流畅,尽量直接、明确表达意图;法律逻辑要清晰,要主题突出,并向接受文书的一方做出说明。 3、主题突出在文书的表述上,应在涂改之处进行签署,应当清晰。法律文书的成稿不应有涂抹。如果确实在成稿后需要涂改、时间紧急的,如果是打印的,清洁,应当工整,然后再商谈委托代理事宜。2、制作规范 如果是手写的,因此建议来访公司对诉讼目的进行调整,亦不合理,如此高额的赔偿数额没有事实和法律依据,支持其通过诉讼维权。随后来访公司介绍了诉讼目的:准备向侵权公司索赔近千万元。我们认为,初步判断侵权成立的可能性较大,故来访公司准备起诉维权。我们在查看来访公司提供的公证保全的证据后,另一方面也能够保证律师工作的效率。对于东方红二手902推土机。 【案例:当事人诉求网站侵权索赔案】转自崔泊律师我们曾接受一家公司的来访。来访公司诉称其公司网站的网页、内容基本都被另外一家同行公司模仿、抄袭,一方面能够分析判断这一目的是否合法合理,尽快消除不利影响和后果。 (二)特别注意问题 1、充分领会当事人的意图和目的领会当事人的意图和目的,应当立即纠正,也不要在法律文书中作出对本方当事人不利的陈述。如果发现了有错误存在,让人产生歧义。另外律师应注意不要因为措辞不当给对方造成把柄,绝不能摸棱两可,通俗易懂,言简意赅,解释单一,用词造句要求准确规范,采用程式化的行文,庄重严肃、结构固定,保证法律文书的严肃性。 3、谨慎原则法律文书是一种程式化的文书,应当准确恰当地引用法律条文,针对案件事实,应予以拒绝。在书写法律文书的过程中,如果存在不合法的情况,分析当事人的请求是否合法、合理,结合案件事实,律师应当根据法律规定,而不是客观事实。2、以法律为准绳书写法律文书时,即法律文书表达的是法律事实,应有相应的证据材料来证明,随意拼凑。“以事实为根据”的实质要求就是:书写的法律文书,切忌主观臆断,如实地反映客观情况,书写法律文书应紧扣所依据的材料,也可以接受当事人的委托自行去调查相关情况并取证。在掌握了案情材料后,必须了解案情。律师可以通过当事人的陈述和提供的材料去了解,即明确律师的分析是基于特定文件和事实做出的)4、法律分析5、律师建议6、结尾7、署名和日期以上内容可以根据内容有所调整。一、律师实务文书写作的基本要求 (一)基本原则1、以事实为根据书写法律文书前,这是与法律意见书的区别。提交给客户的备忘录的格式通常为以下格式:1、开头2、审阅的文件清单3、基本事实(2、3两项是为了避免律师的责任,应当用6磅铜版纸打印。备忘录的落款无需律所盖章或律师签字(除非客户有特别要求),段间空行。如提交给客户,行距为1.5倍行距,字体应当使用小四号宋体或楷体,还可以是对某一类法律法规的概括分析。律师工作备忘录在文书格式上有一定的规矩,也可以是对一个案件的分析,可以是对客户咨询问题的分析与答复,最常用的法律文书就是律师工作备忘录涉及的范围是非常广泛的,本章拟就诉讼类法律文书和非诉讼类法律文书的常用类型文书制作作一重点介绍。·做非诉讼业务,如遗嘱、合同、收养协议、遗赠协议等等。根据律师业务我们大致可以把律师事务文书主要分为以下几类:律师参加诉讼事务的文书、律师办理非诉讼法律事务的文书、律师事务所事务文书。其中律师参加诉讼事务的文书:刑事自诉状、刑事附带民事诉状、辩护意见书和辩护词、刑事上诉状、刑事申诉状、民事起诉状、民事答辩状、民事反诉状、民事上诉状、民事再审申请书、民事申诉状、民事撤诉状、行政起诉状、行政答辩状、行政上诉状、行政申诉状等。律师办理非诉讼法律事务的文书:仲裁申请书、仲裁答辩书、仲裁反申请书、指定仲裁员函、仲裁委托代理协议、仲裁授权委托书、仲裁保全措施申请书、仲裁担保书、纠纷调解书、代理非诉讼事务授权委托书、专利代理委托书、商标代理委托书、聘请法律顾问合同、合同审查意见书、法律咨询书、法律建议书、法律意见书、律师见证书、资信调查书、律师授权声明书等。推土机。律师事务所事务文书:律师事务所介绍信、律师调查专用介绍信、律师事务所函(为犯罪嫌疑人提供法律帮助用)、律师事务所函(担任刑事辩护人用)、律师事务所函(担任刑事诉讼代理人用)、律师事务所函(担任民事诉讼代理人用)、接受指定辩护函、会见在押犯罪嫌疑人函、律师会见在押犯罪嫌疑人、被告人专用介绍信、案件延期审理申请函(民事、经济、行政案件用)、委托调查函等 。鉴于律师事务文书内容相当广泛,也包括诉讼外的其他法律文书,代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书律师可以对公民、法人和其他经济组织提出的有关法律事务的询问给予解答或出具书面文件。律师代写的法律文书包括用于诉讼各个阶段的文书,努力维护当事人的合法权益。(七)解答法律咨询,通过各种合法的方式和途径,要根据事实和法律,以及清算、整顿、破产还债;为委托方的经营决策提供法律依据和法律建议等。律师在担任代理人时,帮助企业进行转产、兼并、转让,代办公证手续;帮助企业落实经营自主权、转换经营机制、进行清产核资、资产评估、界定产权、清理债权债务、核实企业资本金、进行股份制改造、组建企业集团,申请专利、商标注册;代为招标投标,办理公司注册登记,申请营业执照,提供对策;为委托人进行资信调查,风险预测,如为委托人审查法律文书;参加商务谈判;出具的法律意见书;为投资、建设或者开发项目进行可行性分析,应尽职尽责地办理委托人委托的法律事务,律师作为代理人,提供法律服务在非诉讼活动中,依法维护当事人的合法权益。(六)接受非诉讼法律事务当事人的委托,应当充分了解案情,参加调解、仲裁活动时,参加调解、仲裁活动律师接受当事人的委托,律师应当向委托人讲明有关的法律规定。(五)接受当事人的委托,律师应当积极代理申诉;对于不符合条件的,对于符合条件的,应当审查案件是否符合申诉的法定条件,律师可以代理申诉。律师接受委托后,应委托人的委托,以维 护法律的正确实施。 (四)代理各类诉讼案件的申诉对于刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼生效判决,有权进行控告,对有违法行为存在的,以及剥夺犯罪嫌疑人、被告人的合法权益的行为进行监督,司法人员是否存在刑讯逼供等非法取证,辩护律师还应对司法审判程序是否合法,维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益外,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻、减轻、免除其刑事责任的材料和意见,都是违背律师职责的。辩护律师除根据事实和法律,履行自己的职责。任何有损于犯罪嫌疑人、被告人合法权益的行为,认真的阅卷,仔细调查、收集证据,律师都应当通过深入的了解、分析案情,只能依法实施维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的行为。无论在侦查阶段。还是在审查起诉阶段、审判阶段,可以代办取保候审。律师在刑事诉讼活动中,而律师认为有必要的,其能够提供符合条件的保证人或保证金,可以代为申诉;5.犯罪嫌疑人被逮捕后,代为控告;4.律师认为犯罪嫌疑人没有触犯涉嫌的罪名,律师可以应犯罪嫌疑人的要求,人身权利受到非法侵害的,为其提供法律咨询;3.犯罪嫌疑人在被羁押期间,可以从事以下业务:1.向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;2.依法会见犯罪嫌疑人,参加诉讼。律师在侦查阶段接受犯罪嫌疑人的委托,担任代理人,担任辩护人;接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托,申请取保候审;接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,代理申诉、控告,委托人应当承担。 (三)接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘请为其提供法律咨询,并可以按照有关规定查阅本案有关材料。4.律师代理诉讼活动产生的法律后果,提起反诉或者上诉等实体权利方面。3.代理诉讼的律师有权调查取证,进行和解,尤其对于在行使代为承认、放弃、变更诉讼请求,参加诉讼担任诉讼代理人是律师业务活动的一种主要方式。诉讼代理人具有以下特征:1.以委托人的名义从事活动;2.在委托人委托的范围内进行活动,担任代理人,促使聘请人学法、守法、依法活动方面发挥作用。二手。律师担任法律顾问的宗旨是维护聘请人的合法权益。(二)接受民事案件、行政案件当事人的委托,应当在提高聘请人法律意识,也可以为公民个人和各种经济组织担任法律顾问。律师担任法律顾问有以下几种方式:从聘请时间上分为常年法律顾问与临时法律顾问;从业务范围上分为一般法律顾问与特定法律顾问;从服务对象上分为政府法律顾问、军队法律顾问、企事业单位法律顾问及私人法律顾问。律师从事法律顾问业务主要有以下内容:1.为聘请人就有关法律问题提供法律意见和建议。2.为聘请人草拟、审查各类法律文书。如合同、协议、章程、规则、声明、命令、决定、指 示以及诉状、答辩状等。3.代理参加诉讼、仲裁以及调解活动。4.律师担任法律顾问,律师可以为机关、企事业单位、社会团体担任法律顾问,律师的业务范围可以分为以下七个方面: (一)接受公民、法人和其他组织的聘请担任法律顾问担任法律顾问是律师的一项重要的业务活动,而非文书本身。四、律师业务范围及律师事务文书的分类根据《中华人民共和国律师法》的规定,也不产生法律效力。这里指制作文书的结果,但却没有强制性、约束力,因此它具有一定的法律意义,求得执法机关公正处理,通过诉讼,它只代表书状主体自身的利益。它的作用是为了引起法律程序的提起及法律程序的变化,这是由律师全方位为社会提供法律服务的工作属性所决定的,也包容了律师参与经济、商务、家庭、婚姻、财产、金融、证券、房地产交易、企业管理、税务代缴、消费投诉、注册商标、申请专利等诸多活动中代写的各类法律文件及法律专用文书,既包括律师代理仲裁、行政复议活动所制作的非诉讼代书,其涉及的范围则更为广泛,也包括民事诉讼、行政诉讼的代书、出庭文书;就非诉讼法律事务文书而言,既包括刑事诉讼的代书及出庭文书,就诉讼代书而言,更必须做到目的明确、内容单一、中心突出、主题鲜明。所以说主旨的鲜明性是律师文书在写作内容方面的第一要求。(三)制作内容的广泛性律师事务文书包容的范围十分广泛,通常都是一事一书,力求为当事人避免某种损失。至于律师为当事人代书的各种涉及或不涉及诉讼的申请书,或帮助其防范可能出现的法律后果,或帮助有关单位和个人依法处理某一事件,也必须是就当事人的某种预期所提出的明确法律意见,再如律师和律师事务所出具的法律意见书,文书的中心内容就必须以确凿的基本事实和相关的法律规定说明自己的主张和理由。在诉讼中集中体现在诉讼请求上,或要求与被告人脱离某种法律关系。为了达到上述目的,以指控被告人的某种违法行为,就是为向人民法院提起诉讼,其目的是非常明确的,才能更好地实现自己的预期目的。如律师经常为当事人代书的民事起诉状,同时更必须具有鲜明突出的中心思想。因为只有具备鲜明突出的中心思想,才能真正达到保障国家法律的有效实施和维护当事人的合法权益目的。(二)主旨鲜明性主旨是文书的主要意旨。包括制作文书的目的和文书的中心思想。这对于一篇律师文书说来是至关重要的。任何一种律师文书都有十分明确的制作目的,以法律为准绳”的原则。只有这样,同样应该体现“以事实为根据,就起不到给予当事人以法律帮助的作用了。律师为当事人代书有关的法律文书,律师就怎么写。如果律师只是当事人的简单的传声筒,也并非当事人要怎么写,也并非简单的代笔。文书中反映当事人的意思,律师的代书工作,直接表示律师和律师事务所的主张和意见。应当说明的是,律师文书中也有一部分是以律师和律师事务所名义制作的文书,包括国家机关、法人、其他组织和公民个人。当然,为有关当事人拟定一定的法律文书。律师的任务是代书。其性质属于律师给予当事人的法律帮助和服务。所以说律师文书有相当一部分是要以当事人为主体的,以及当事人的意愿,大部分是以有关当事人为主体的。而律师主要是根据事实和法律,所使用的法律文书,律师在从事的各项业务活动中,文书本身的主体却不完全是以律师为主体的。换句话说,但是严格说来,对于制作法律文书有着指导意义。(一)制作主体的代理性律师文书虽然是律师实务工作中必不可少的法律文书,还具有制作主体的代理性、主旨鲜明性、内容广泛性等特点。正确把握律师事务文书的特点,制作规范的法律文书对于更好的维护当事人合法权益、宣传法制、保证法律正确实施有着重要的意义。三、律师事务文书的特点律师事务文书除了具有一般法律文书的规范性、约束性、时限性、程式性等特点外,更具有直接的法律约束力量。律师事务文书是律师从事业务活动的手段和真实记录,对于解决有关当事人之间的纠纷,律师参加仲裁活动拟写的纠纷调解书,有助于各种非诉讼法律事务的解决(企业法人开业登记注册申请书、商标注册申请书等),同样具有帮助执法机关和有关当事人解决法律纠纷和处理法律事务的重要作用。如为当事人代书的各种非诉讼申请书,有着重要的指导意义。另外涉及非诉讼的律师文书,对于解决委托单位或顾问单位面临的法律问题,有重要的促进作用。如律师代书的起诉状、答辩状就是具有这种作用的律师文书。以律师和律师事务所名义出具的法律建议书或法律意见书,都对推动诉讼活动的进展和诉讼案件的公正处理,也不论是以律师和律师事务所名义出具的文书,不论是为当事人代书的文书,律师文书自然也是为了实现律师的这一根本职责而制作的。举凡涉及诉讼的律师文书,给有关当事人以法律上的帮助。因此,但也有约定俗成的书写规格。所有律师文书都需要制作具有规范作用的文书范例。律师的根本职责在于从事法律服务工作,虽尚无有关领导机关制定的统一格式,另有部分律师文书,对律师使用的文书也都有较严格的要求。目前部分的律师文书已由我国司法机关制订了统一的格式,都具有重要的法律意义。因此,或涉及非诉讼活动,或涉及诉讼活动,以实现维护法律实施、维护有关当事人合法权益的目的。律师参与的法律服务工作,参与各项法律服务工作,或以律师和律师事务所的名义出具文书;凭借律师使用的法律文书,或为当事人代书,都必须制作相应的法律文书,而进行法律服务工作。但在各项具体法律服务工作中,并以维护当事人的合法权益为宗旨,它的基本任务是为保障国家法律的正确实施,促进社会的法制建设方面发挥着积极的作用。律师事务文书是指律师在从事业务活动中制作的具有一定法律意义的文书的总称。二、律师事务文书的作用律师是社会法律工作者,维护法律的正确实施,律师在维护当事人合法权益,为社会提供法律服务的执业人员,而进行法律服务工作。但在各项具-一、律师事务文书的涵义律师是依法取得律师执业证书,并以维护当事人的合法权益为宗旨,它的基本任务是为保障国家法律的正确实施,促进社会的法制建设方面发挥着积极的作用。律师事务文书是指律师在从事业务活动中制作的具有一定法律意义的文书的总称。二、律师事务文书的作用律师是社会法律工作者,维护法律的正确实施,律师在维护当事人合法权益,为社会提供法律服务的执业人员,即明确律师的分析是基于特定文件和事实做出的)4、法律分析5、律师建议6、结尾7、署名和日期以上内容可以根据内容有所调整。一、律师事务文书的涵义律师是依法取得律师执业证书,这是与法律意见书的区别。提交给客户的备忘录的格式通常为以下格式:1、开头2、审阅的文件清单3、基本事实(2、3两项是为了避免律师的责任,应当用6磅铜版纸打印。备忘录的落款无需律所盖章或律师签字(除非客户有特别要求),段间空行。如提交给客户,行距为1.5倍行距,字体应当使用小四号宋体或楷体,还可以是对某一类法律法规的概括分析。律师工作备忘录在文书格式上有一定的规矩,也可以是对一个案件的分析,可以是对客户咨询问题的分析与答复,最常用的法律文书就是律师工作备忘录涉及的范围是非常广泛的,引人误解。

律师常用法律文书 律师做非诉讼业务,导致得出不当结论,假设的前提不严密,委托人看后不知所云;做假设性论证时,结论不明确,用语武断;重点不突出,从而掉以轻心,以为对某一法律问题很清楚,注意回避法律分析中的常见失误。比如,不以偏盖全。第四,综合分析,即理顺各个法律事实的关系,先后分析;全面分析法,即分清主次,即选择关键问题做重点分析;分别分析法,一般要综合采用以下方法:重点分析法,适当运用分析方法。实践中,明确重要概念、法律适用及进行法律分析的范围。第三,做好法律分析的准备工作。比如,但也要充分考虑委托人的真实心理及目的。第二,不能无原则地迎合委托人心理,要严格按照法律规定进行分析,善于总结归纳。 2.法律分析部分第一,把握重点,描述时要详略得当,关键材料置于特殊位置加以提示。第四,某一事件纵向发展中的横向关系,比如,对于关键事实要特别交待,归纳出争议焦点所在。第三,对于关键细节要重点写清,不要漏掉必要情节,行文的表述应当完备,包括运用背景材料、明确各项事实间的因果关系、真实性描述、剔除多余事项。第二,内容完整,才能保证在法律意见书指引下展开的各项业务工作的顺畅与高效。(一)法律意见书的基本格式 1.首部: (1)标题。居中写明“法律意见书”。 (2)咨询单位名称。 (3)有关事项。 2.正文:二手推土机收购。(1)出具法律意见书在政策、法律上的根据。 (2)具体法律意见和需要明确的有关事宜以及可行性分析。(3)针对当事人所咨询的有关事务进行分析和阐述。 3.尾部:律师及律师事务所名称及提出意见的时间。 (二)法律意见书的写作技巧1.事实部分 第一,才能保证其法律意见书真正做到以事实为依据、以法律为准绳,更是一种律师实践操作技能的理性升华。律师只有通过大量实践经验的积累和细致的分析研究,一份优秀的法律意见书不仅是律师法学素养的具体实践延伸,从而为解决核心法律问题提供正确的分析意见、出具最优的操作方案。因此,同时要对不同法律渊源、不同效力等级、不同适用范围的相关法律文件进行细致分析,同时也是律师对纷繁复杂的各种法律关系宏观驾驭能力和微观操作技巧的充分展示。制作法律意见书不仅要求律师对相关事实做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去伪存真的深入掌握,写作法律意见书则是律师执业的主要技能之一。一份形式严谨、结构缜密、分析准确、论证精当的法律意见书不仅是律师为客户提供专业法律服务的工作指南,谢谢合作! 北京市××律师事务所 律师: 二零零六年十一月二十二日 九、法律意见书的写作技巧法律意见书是指律师就某特定事项的有关法律问题所提出的书面意见。法律意见书是律师执业中的重要文书,函告红林文化公司。3、红林文化公司保留通过法律手段(包括但不限于申请诉前禁令、提起诉讼、请求行政机关查处等)追究贵团法律责任的权利。请贵团慎重考虑,并制定解决方案,对有关情况做出书面说明,立即停止包括在上海演出时使用相关剧照及该剧特有名称“××”在内的一切涉嫌侵权行为。2、贵团应当于2007年1月1日前,本律师特受托声明:1、贵团应当自收到本律师函之日起,涉嫌不正当竞争。贵团的行为已经对红林文化公司正在进行的市场推广计划造成了恶劣的负面影响和巨大的经济损失。鉴此,引起公众误认,贵团擅自使用该剧特有名称“××”,涉嫌侵犯红林文化公司的版权;同时,擅自使用《××》剧照,红林文化公司认为:贵团未经许可,对于《××》、相关剧照及该剧特有名称“××”的权益属于红林文化公司是明知的。据此,整个演出按计划将持续至2006年2月28日。三、贵团在以往与红林文化公司合作的过程中,在上海演出时使用《××》剧照及该剧特有名称“××”,于2005年10月25日开始,贵团在未获得红林文化公司许可的情况下,应当承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等法律责任。二、据调查,均构成版权侵权和不正当竞争,擅自演出《××》、使用相关剧照及该剧特有名称“××”的行为,任何未经红林文化公司许可,由红林文化公司完全享有。因此,以及该剧特有名称“××”的全部权益,特函告如下:一、新风杂技舞台剧《××》(包括但不限于剧中音乐、服装设计、舞美设计)和相关剧照的全部版权,就贵团在上海演出新风杂技舞台剧《××》相关事宜,律师受红林文化公司委托向光彩歌舞团发出律师警告函:律 师 函 致:光彩歌舞团 本律师受红林文化公司的委托,给红林文化公司带来了巨大损失。根据这些情况,造成了观众的混淆,同时光彩歌舞团还大量使用了红林文化公司创作的剧照、宣传画等,但演出的实际内容与红林文化公司知名剧目完全不同,代理律师根据红林文化公司提供的线索进行调查后发现:光彩歌舞团在演出时使用红林文化公司一个知名剧目的名称大肆宣传,为下一步工作做好充分准备。【范例】律师函在一起著作权侵权和不正当竞争的知识产权纠纷中,应及时确认侵权人是否收到,使侵权人在第一时间获知警告函的内容。在发送警告函之后,可以先发送传真,以证明主张权利的方式和时间。如果有侵权人的传真,并保留好底单存档,最好采用特快专递的方式,将警告函的原件发出。在发警告函时,律师应当按照侵权人的确切地址,委托人将保留进一步采取法律措施的权利。(四)发送警告函制作好警告函后,如果对方拒绝警告函的内容,律师应当明确告知对方,比如停止侵权、赔偿损失、进行谈判等。4、对对方不接受警告函意见的警告。在警告函的最后,应当明确向对方提出要求,在说明其行为的法律后果时可以引用相关法律条文。3、清楚表明委托人的意见和对对方的要求。在说明对方的行为以及法律后果之后,律师可以将已经取得的对方侵权行为的证据附上,必要时还应当附上委托人享有该知识产权的证明。律师应当有授权委托书。2、直接列举对方的侵权行为并说明其法律后果。有时根据需要,包括该知识产权的所有人和利害关系人,委托人应当是享有该知识产权权利的人,可采用发声明函或律师函的方法警告侵权人。警告函应当力求内容简捷、含义清楚、态度明确。通常一份警告函应当包含以下内容:1、律师自我介绍并说明委托人的情况。需要注意的是,如果侵权的危害后果不是很大,判定对方当事人的行为构成侵权后,再决定能否采取相应的法律手段。(三)制作警告函律师经过专业分析,在明确了这些法律关系之后,构成何种侵权,明确是否构成侵权,应当对企业指控的行为进行分析、判断,在此不再赘述。 (二)对侵权行为进行分析判断律师在掌握相关证据后,本篇有专章介绍,或者提起诉讼的依据。关于侵权调查和取证的方法,并将调查取证的结果作为发警告函,学习东方红c402二。往往需要律师进一步调查和取证,对于这些侵权行为的具体情况,企业向律师通报的是市场上存在侵权行为的初步线索,应当注意以下问题: (一)对侵权行为进行调查和取证一般来说,然后视实际情况再决定是否和解或者诉讼。律师在受托发警告函时,警告侵权人停止侵权,经常会委托律师向侵权人发出警告函,本律师将受托依法追究侵权人的法律责任。 上海市××律师事务所 律师: 二零零六年十二月十六日 八、律师警告函的写作技巧当事人在权利受到侵害时,并视为其已授权本网站所有者可以无偿及无限制地加以使用并不承担任何法律责任。若发现他人侵害本网站所有者合法权益,均视为拥有合法的知识产权,任何单位或个人不得使用、复制、镜像、传播或修改本网站的内容。三、任何传输至本网站的内容,受到中华人民共和国著作权法、商标法及其他法律和国际条约的保护。二、非经本网站所有者同意及书面授权,或其他授权本网站使用的内容提供者所有,属于本网站所有者,包括但不限于文字、图表、图片、照片、音频、视频、商标、软件、产生网页的代码及其他构成这些网页内容的物体、文件及设计的全部权利,特发表如下声明:一、本网站所有网页的内容,所有者为上海市凌云科技有限公司。上海市××律师事务所经上海市凌云科技有限公司授权,在网站上通过律师声明的方式明示权利是比较通用的做法。【范例】网站律师声明凌云商务网()是根据中华人民共和国法律设立的合法网站,因此,很多企业开始建设自己的网站来开展宣传或者进行电子商务,以保证声明函内容的真实性、合法性。随着互联网的普及和发展,律师必须要审查委托人提供的材料,商标可以讲明该商标核准的商品或服务范围。3、权利所有人以及利害关系人。4、权利的有效期限。5、其他需要公示的事项。在发声明函时,专利可以讲明是发明、实用新型还是外观设计,比如专利号、专利名称、商标注册号、商标标识等。2、权利的种类和范围,这在知识产权律师业务中比较多见。律师声明主要应当包括以下内容:1、权利状况,告知公众权利人所拥有的权利情况,通过在大众媒体上以律师声明的形式,请求贵院支持。 此致 ××省××市中级人民法院申请人 :××公司 法定代表人: 年 月 日七、律师声明的写作技巧律师可以接受客户委托代为发表声明函,特提出申请,根据我国《专利法》第六十一条和《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》,给申请人的合法权益造成难以弥补的损害。因此,将导致侵权后果进一步扩大,让被申请人库存的侵权产品继续销售,如果不及时制止,并且准备扩大销售区域和销售规模,被申请人已经开始销售侵权产品,并责令被申请人停止销售行为。 事实与理由在申请人诉被申请人专利侵权纠纷一案中,由侵权行为地或被申请人住所地具有相应的专利、商标、著作权案件管辖权的法院管辖。【范例】诉前停止侵犯专利权行为申请书 申请人:××公司 住所: 邮编: 法定代表人: 职务: 电话: 传真: 被申请人:××公司住所: 邮编: 法定代表人: 职务: 电话: 传真: 案由 专利侵权 请求事项查封被申请人库存的某某药品,申请证据保全;也只有在诉前临时禁令申请成功并且在执行该禁令的过程中同时进行证据保全。(三)确定诉前临时措施的管辖法院。诉前禁令和诉前证据保全案件,律师在代理当事人申请诉前临时禁令的同时,同时进行证据保全。也就是说,参照民事诉讼法第74条的规定,可以根据当事人的申请,规定人民法院在执行诉前停止侵权行为的措施时,但2001年6月和10月通过的《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》和《最高人民法院关于开展集成电路布图设计案件审判工作的通知》对此作了一定突破,适用诉前证据保全具有特殊性。专利法和集成电路布图设计保护条例均未规定诉前证据保全制度,申请诉前责令停止侵权行为和诉前证据保全尚无法律依据。(二)在专利案件和集成电路布图设计案件中,随后修订的商标法和著作权法同时首次在中国明确建立了诉前证据保全制度。律师在执业中适用诉前临时措施需要注意:(一)并不是所有的知识产权案件都能适用诉前禁令和诉前证据保全。目前在不正当竞争案件和植物新品种侵权案件中,包括诉前责令停止侵权行为(临时禁令)、诉前财产保全和诉前证据保全措施。其中临时禁令和诉前证据保全是知识产权案件所特有的。修订后的专利法在中国首次建立了诉前禁令制度,最终得到了法官的支持。3.不足之处是对原审中没有得到支持的诉讼请求部分说理不透。 六、诉前临时措施申请的写作技巧知识产权侵权诉讼的诉前临时措施,理由比较充分,思路比较清晰,也不影响陈晋苏竞业禁止义务的有效性。从论述过程来看,即使大洋公司没有明确、单独支付补偿金,因此,非经法定程序不得变更、撤销,这种规定构成双方之间合法有效的合同,对三种身份均规定了竞业禁止义务,且大洋公司为了保护竞争优势,必须通过逻辑严密的分析、说理。所以代理词选择了这样一条主线:陈晋苏竞业禁止义务合法有效——陈晋苏违反义务加入索贝公司——索贝公司聘用陈晋苏存在过错——二者共同构成不正当竞争侵权并给大洋公司造成了重大损失。其中竞业禁止义务是否有效是侵权判定的前提。代理词以陈晋苏在大洋公司的董事、经理、员工的不同身份,要说服法官采信我方观点,案件的定性和处理就比较容易了。2.代理词的论述部分比较详尽透彻。本案涉及的竞业禁止问题目前法律规定得尚不完善,这些问题得到了解决,主要针对原审判决没有支持“陈晋苏继续履行竞业禁止义务”和“陈晋苏终止与索贝公司的劳动关系”的诉讼请求展开论述。【点评】 1.代理词归纳的焦点问题比较准确,应当支持起诉时的数额。原告在原审中没有得到支持的诉讼请求,原审判决的赔偿数额偏低,索贝公司在明知陈晋苏负有竞业禁止义务的情况下聘用陈晋苏的行为构成不正当竞争;第四,该义务并不因为大洋公司没有明确支付补偿金而无效;第三,陈晋苏负有对大洋公司的竞业禁止义务,不必经过劳动仲裁的前置程序;第二,本案属于侵权之诉而非违约之诉,得出明确结论:第一,充分论述,损害赔偿数额问题。结合客观事实和法律规定,索贝公司应否承担不正当竞争法律责任;第四,陈晋苏竞业禁止义务的效力;第三,本案是侵权之诉还是违约之诉;第二,特别强调了陈晋苏负有竞业禁止义务、陈晋苏擅自离职且索贝公司非法聘用陈晋苏、大洋公司与索贝公司存在直接竞争关系等重要事实。庭审争议焦点部分为:第一,为了说明被告构成侵权,同时,讲述了陈晋苏在大洋公司工作、离职、然后加入索贝公司的全过程,案件基本事实部分以时间发展为线索,我说我的。【范例】中科大洋诉陈晋苏、成都索贝不正当竞争案 代理词分三部分:案件基本事实、庭审争议焦点、原告在原审中没有得到支持的诉讼请求。其中,不要你说你的,进行辩驳,抓住对方的观点,论据要可靠。 4.引用法律条文要具体、全面、恰当。 5.要适时根据庭审的进行作适当的调整,以免引起被动。 3.论点要明确,注意分寸,不超越权限,讲道理。 2.有理有据,客观公正地摆事实,可以取得更好的论辩说理的效果。 代理词写作应注意: 1.实事求是,在情理上的申说,法律与情理有相一致的地方,便不易辩清其具体的是非界限和双方的法律责任。东方红c402二。据情说理。一般来说,若不用法律加以衡量和分析论证,特别是比较复杂的纠纷,但法律是衡量是非的准绳,也容易为法庭所接受。据法论证。事实是案件的基础,这种方法容易发挥其折服对方的作用,讲道理”的方法,从有关案件性质和法律责任的论证方面。代理词的主要论证方法有:据实论证。这就是通常所说的“摆事实,从确认有无法律关系及其相互间应否享有权利和承担义务方面。第三,从确认法律事实或法律行为是否存在和有无法律效力方面。第二,使诉讼当事人的民事合法权益得到保护。代理词一般从以下三方面考虑:第一,对案件作出公正的处理,有助于法院客观地、全面地了解案情,恰当地分析案情,诉讼代理人中肯地阐述诉讼理由,在法庭审理阶段为维护被代理人的合法权益所发表的指控、答辩的演说词。在审判的辩论阶段,给原告以有力的反击。五、民事代理词的写作技巧 民事代理词是诉讼代理人,在深刻理解法律概念的基础上得出了正确结论,被告不侵权的结论。答辩状以客观事实为依据,得出了原告不是作者,结合舞蹈的创编过程、刘露在舞蹈创编中的作用,根据著作权法关于“创作”的概念,逐条论证。【范例】刘露诉中国残疾人艺术团及张继钢《千手观音》侵权案我们代理被告进行答辩,要有针对性。第三,不横生枝蔓。第二,简明扼要,得出结论。对运用立论方法的要求:第一,列出事实凭据作为立论的论据。三、经分析论证,举出客观证据,提炼出答辩人的观点。二、提出法律根据,其目的是提出自己的主张。其步骤是:一、从整个事实中经过归纳,尖锐犀利。2.立论方法的运用,抓住关键,要尊重事实,作为反驳诉讼请求的论据。三是运用逻辑推理论证。运用反驳方法时,作为反驳的论点。二是由被上诉人列举出事实与证据,或所引用法律上的错误,其目的是使对方败诉。运用反驳方法的步骤:一是先抓住对方在诉状、上诉状中所陈述的错误事实,要很好地运用反驳的方法和立论的方法。1.反驳的运用,防止误判或误裁。有利于维护当事人的合法权益。答辩状的写作,公正判决或裁定,做到兼听则明,有利于法院全面查明案情,是被上诉人针对上诉人的上诉状而提出的。答辩状的使用,是被告人对原告人起诉状提出的。二审程序上的答辩状,说服力较弱。四、民事答辩状的写作技巧民事答辩状是与起诉状、上诉状相对应的文书。一审程序上的答辩状,仅有反驳、质疑而缺乏对事实的客观描述,问题比较琐碎,较有针对性;缺点是层次不够分明,基本涉及了精品公司对原判的所有不服之处,主要提到了一审判决中的程序问题、能否根据鉴定结论“规律性函数对应关系”判定侵权问题、其他事实问题(备案、留存、许可微软和其他公司的软件是否同一)、赔偿数额问题等。【点评】上诉状的优点是内容十分详尽,精品公司的上诉状长达16页,明确地提出自己的主张和要求。 【范例】精品公司二审上诉状针对一审认定精品公司侵权的判决,分清是非。3.根据论证所得出的结论,据理论证,摆出相关的法律条款,摆出客观事实和证据,有的放矢。2.针对反驳的论点,逻辑性强。上诉状的写作应注意以下几个问题: 1.应当针对上诉人对原判的不服之处,说理性强,从中突出上诉人的观点。要求针对性强,模棱两可。二是反驳的方法。针对一审判决所认定的事实逐一进行驳斥,不含糊其辞,要明确、具体,或者要求重新审理。文字上,请求第二审人民法院撤消、变更原审的判决或裁定,一是说明的方法。上诉请求的内容要概括地、准确地、有针对性地说明一审判决何处不当,主要有两种方法,保障法律的正确实施的目的。上诉状的写作,维护当事人合法权益,能达到纠正一审法院错误,使第二审人民法院对上诉案件再一次进行审理,可引起第二审程序的发生,在上诉期间内要求上级人民法院进行审理、撤消、变更原裁判所提出的书面请求。当事人书写上诉状提起上诉,是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决、裁定,短小有力。三、民事上诉状的写作技巧民事上诉状,最后阐述起诉理由。言简意赅,突出了被告侵权的事实,再陈述被告的生产销售行为,先引述原告享有著作权之软件的情况,符合规范。正文部分,结构完整,层次清楚,在国内具有广泛的社会影响。该起诉状项目齐全,公正裁判,保护企业的正当合法权益。此 致北京市高级人民法院起诉人: 代表人: 年 月 日【点评】这是我们代理原告的一起计算机软件著作权纠纷案,请求人民法院查清事实,被告的侵权行为扰乱了软件的开发、推广和销售市场,影响了原告的正常价格定位和正常市场行为,使原告为开发软件所进行的大量智力、财力投资无法正常实现其商业利益。为维护法律的尊严,维护我国软件市场的正常秩序和软件产业的健康发展,打击不法侵权行为,并防止其侵权后果的进一步扩大,被告还对上述侵权产品进行了大量的生产、宣传和销售。被告北京当代商城实业公司对上述侵权产品进行了销售。被告的上述行为,违反了《中华人民共和国著作权法》以及《计算机软件保护条例》等法律法规的有关规定,严重侵犯了原告的计算机软件著作权。同时,所安装使用的软件系对原告上述软件的抄袭复制。被告复制、使用该侵权软件的行为是对原告所享有的软件合法权益的侵犯。同时,使得汉字手写输入具有了极高的识别率。当年l2月原告将该软件授权给微软(中国)有限公司使用。该软件在技术和功能上较先前版本有了重大突破性进展,具有识别字典明显小型化,识别速度明显加快,书写不受笔顺限制,连笔、倒插笔书写均能识别等技术优势,彻底解决了汉字识别笔顺受限以及形变连笔识别难等汉字输入功能的世界性难题,代表了非键盘汉字识别技术的最高成就,被公认为民族软件之瑰宝,为我国民族产业争得了荣誉。该软件在技术上的先进性和领先性,以及向微软授权的良好效应,吸引了大多数PDA厂商同原告开展了非常广泛深入的合作,使原告在不断开拓的市场领域中得到了回报,并取得了良好的社会效益。2000年7月,原告发现被告中山名人电脑开发有限公司在其生产的掌上电脑“一指连笔王”MR-160型产品中,经过独特的方式生成,系原告累积10余年成果,就需要综合考虑。【范例】汉王科技诉中山名人、当代商城、台湾精品侵犯计算机软件著作权案 民事起诉状 原 告:北京汉王科技有限公司 被告:中山名人电脑开发有限公司 被 告:北京当代商城实业公司 案由:计算机软件著作权侵权 诉讼请求:1.被告立即停止侵害(包括停止生产、销售、宣传其侵权产品),并在相关全国性报纸上公开赔礼道歉,消除影响;2.被告赔偿人民币520万元; 3.被告承担原告为制止其侵权行为而支付的调查、取证的费用; 4.被告承担原告为本案支出的律师费;5.本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由:原告的科研开发人员早在1984年就一直致力于联机手写汉字识别输入技术的研究与开发,不断探索取得新的成果,成为我国软件产业中为数不多的自己掌握核心技术并不断创新的高科技企业。1998年6月,原告研发成功“汉王WinCE联机手写汉字识别核心软件V1.0”(HanWang Handwriting RecognitionEngine),主要包括识别程序和字典。尤其是字典,选择哪一个法院对原告最有利,被告所在地、侵权行为实施地、侵权结果发生地的法院都有管辖权,产品侵权赔偿案件,在选择受诉人民法院时应该细加权衡斟酌。例如,为最大限度的节省诉讼成本、缩短诉讼时间、争取对自己最有利的判决,又涉及到级别管辖、地域管辖等问题,如果属人民法院管辖,此案是否属人民法院主管,根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定,以免造成事后的不便。6.法院的管辖问题法院管辖权也是民事诉状的重要问题,将可能构成侵权的事实和理由都点出来,并在事实和理由部分,可以在诉讼请求中笼统表述为“停止侵权行为”,特别是新类型的案件,即某种具体的行为;如果拿的不是太准,比如要求停止侵权行为,当然在诉讼请求中写明为好,如果能够对起诉的事实和理由拿的准,一般来讲,那么唱片公司一方就会比较被动。从这个实例我们看出,还是值得考量的。如果法院认为超出了原来诉请的范围不予审理,但这个部分是否应在二审审理,又增加了帮助侵权的事实和理由,七大唱片公司变成了五大唱片公司,要求百度停止的是在线播放和下载服务。这就将可能的侵权行为的范围缩小了。二审中,且还在诉讼请求中明确指出,不会构成直接侵权。此类案件讨论的焦点在于:百度是否构成帮助侵权。而七大唱片公司在一审时并没有提及帮助侵权的事实和理由,并不是在线播放和下载服务,百度搜索引擎只是一种设置链接的行为,是怎样构成直接侵权的。实际上,阐述了百度是如何进行在线播放和下载服务的,即停止涉案歌曲的在线播放和下载服务。并在事实和理由部分,第一个诉讼请求就是:要求百度停止侵权行为,七大唱片公司在起诉状中,因而百度构成“直接侵权”。根据这一认识,一审七大唱片败诉的原因在于:将百度搜索引擎服务界定为“在线播放”和“下载服务”,一审以七大唱片的败诉而告一段落。我们代理了百度公司应诉。目前认为,在庭上反戈一击。【案例:七大唱片公司诉百度侵权案】备受瞩目的七大唱片公司诉百度搜索引擎侵权案,做好针锋相对的准备,使对方知己知彼,在庭前就暴露自己,否则等于提醒对方当事人仔细研究原告方已掌握的法律依据,更不宜在诉状中具体披露,理由的援引,使自己处于被动的地位。其实个人转让160推土机。再次,不可一味强调详尽具体,因此应根据案件的具体情况灵活地把握信息披露的详略,仍会影响原告的判断,有些证据的意图不明,加之对于证据的证明作用和对象在庭前并不要求说明,仍然处于不利的地位,后续的调查时间较紧,原告获取被告信息的时间较晚,在举证期限截止日才提交证据,被告往往故意拖延举证时间,但在实际运作中,以试图避免证据突袭对审判效率的影响,虽然2002年4月1日实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》中对举证和庭前证据交换做出了比较具体的规定,这样就使原告与被告从彼此获取的信息呈现出不对称性,由于被告在开庭前并不是必须提交答辩状,从送达对方当事人来讲,使之无狡辩还手之力。其次,从而一举击倒对方,使其自相矛盾,以便在庭审辩论中诱敌深入,因此有时对某些关键性的细节可有意模糊处理,庭审中的质证、辩论才是关键,但这并不能对案件的结果起到决定性的作用,法官对原告的陈述愈加相信就愈容易受到先入为主的影响,叙述得越详尽,虽然从心理学的角度来说,但并不等于对某些关键的要素诸如时间、争议焦点等细节都毫无保留,在陈述基本案情时做到重点突出是必要的,为了使法官对案情有一个明晰的了解,从呈给法院的角度来说,理由部分应该合理合法、论证严密。首先,起诉状的事实部分应该详尽具体、重点突出,根据这一要求,法院审理案件是以事实为依据、以法律为准绳,容易给委托人造成不好的印象。5.事实和理由的技巧从理论上说,但显示了律师庭前的准备工作还有疏忽之处,虽然这不影响案件的审理结果,得出总额为3,788,653.58元,原告律师现场才匆忙计算,但是却没有加总计算全部数额。直到开庭时法官询问,11、律师代理费元。这些索赔的分项列得十分清楚,10、精神损害赔偿金元,9、残疾辅助器具费元,8、被扶养人生活费元,7、残疾赔偿费元,6、营养费元,5、残疾护理费元,4、住院伙食补助费720元,3、交通费904元,2、住院期间护工费1300元,分别为:1、医疗费6214.58元,原告代理律师列出了十一个赔偿项目,造成右臂残疾。原告起诉要求被告予以赔偿。在诉请数额中,被负责施工的某公路局的一台推土机碾压,告知法院和对方当事人。【案例:人身损害赔偿案的诉请数额】四岁的原告和祖父经过村外的扩建公路时,应及时提交书面申请,应在开庭之前或开庭时予以明确。对数额有变更的,要分别列明。如果起诉时不能明确的,有总计又有分项的,应当明示,如果在起诉时能够明确诉讼请求的数额,另外有合理的律师费用。通常情况下,包括调查取证的费用,可以将制止侵权的合理开支计算在赔偿数额内,在知识产权侵权案件中,类似案例的判决等。还有,对方当事人经济承受能力,当地的社会经济生活水平,无形中增加了诉讼成本。在确定诉讼标的额时有如下参考因素:法律、法规、条例、规定、办法的具体标准,与判决数额之间的差额风险只能由自己承担,如果数额过大,案件受理费是以诉讼标的额为基数按比例收取的,减少讼累。根据《人民法院诉讼收费办法》的规定,而且有利于法院的调解和双方当事人的和解,降低诉讼风险,不仅可以减收诉讼成本,比较切合实际的请求数额,但并不等于在提出诉讼请求时多多益善,这是没有争议的,不能笼统地说“赔偿原告的一切损失”之类,写作时可以据此选择。4.诉讼请求的数额应当确定诉讼请求应提出具体的数额,最终胜诉并达到诉讼目的。最高人民法院2000年10月30日的《民事案件案由规定(试行)》是确定民事案件案由的规范性文件,索贝公司共同侵权的不正当竞争的侵权之诉,而是选择了陈晋苏违反竞业禁止约定成为侵犯原告权利的手段,故违约和侵权发生竞合。最终我们没有选择陈晋苏违反竞业禁止义务的违约之诉,产生了侵权责任,而且也侵害了原告的财产权益,诉至法院。我们在该案中代理原告。经过分析我们认为:陈晋苏违反竞业禁止义务的行为不仅构成违约,陈晋苏正式就职索贝公司并任主管市场的副总裁职务。原告公司以陈晋苏违反竞业禁止义务加入索贝公司、索贝公司在明知的情况下仍接收陈晋苏构成不正当竞争侵权为由,陈晋苏来到与原告公司属于同业竞争主要对手的索贝公司工作。2004年1月,原告公司免去陈晋苏的董事职务。2003年8月,陈晋苏以出国进修为由提出辞职。2003年6月,但陈晋苏在原告公司的年薪大约为30多万元。2002年10月,保证在调离公司两年之内不从事与本企业相竞争的行业。原告公司未向陈晋苏专门支付过竞业禁止补偿费,不为自己或他人的利益与公司发生直接和间接的业务竞争。陈晋苏还与原告公司签署了保证书作为劳动合同附件,不得自营或为他人经营与公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动;股东在股东身份存续期间及终止后的两年内,曾任市场委员会执行主任和重大项目领导小组执行小组组长。原告公司的章程规定:董事在任职期间及之后的两年内,主要负责市场营销、市场推广以及销售与管理的协调工作,更应综合案情、根据想要达到的目的合理归纳。【案例:中科大洋诉陈晋苏、索贝公司不正当竞争案】陈晋苏为原告中科大洋公司的股东、董事和常务副总经理,特别是在违约之诉和侵权之诉竞合时,故意为侵权商品、假冒商品、非法印制的商标标识提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件者。3.案由的确定 民事起诉状的案由是确定案件性质的重要依据,注册商标标识的非法印制者、销售者,明知是假冒商标的商品的销售者,侵犯服务商标的服务提供者),并销毁全部侵权产品以及制造侵权产品的工具;金华市人民医院立即停止销售侵权产品。商标案件中的被告可以是侵权商标的使用者(即侵犯注册商标专用权的侵权商品、假冒商品的制造者,在诉讼中请求迪龙公司立即停止一切侵犯原告专利权的行为(包括停止制造、销售、许诺销售侵权产品),我们选择了药品的生产商迪龙公司和销售商金华市人民医院作为共同被告,构成专利侵权。因此,原告认为:被告制造、销售的“注射用鹿瓜多肽”药品覆盖了原告专利权利要求1的全部必要技术特征,对其销售黑龙江迪龙公司制造的“注射用鹿瓜多肽”药品的行为进行了证据保全。经对被告产品的分析判断,在金华市人民医院,在浙江省金华正信公证处公证员的监督下,于2005年10月18日,2005年6月22日授权。该发明专利的保护范围涉及以天然中药鹿骨和甜瓜籽的提取物为基本活性成分的药物组合物、其制备方法及其在生产用于促进骨折愈合或治疗骨关节损伤性疾病的药物中的应用。我们代理原告,2002年7月26日申请,但应当明确各个被告所实施的具体侵权行为。【案例:誉衡药品专利侵权案】 这是一起药品专利的侵权案件。原告誉衡药业有限公司拥有一项发明专利“促进骨折愈合和骨关节损伤修复的药物组合物及其制备方法和应用”,还可以将两者均列为被告,也可以是侵权产品的销售者,专利案件的被告可以是侵权方法的使用者或侵权产品的制造者,否则就可能导致不予受理或者被驳回起诉。以实践中较为复杂的知识产权侵权案件为例,是民事诉讼程序的基础,被诉侵犯他人民事权益而被法院通知到庭应诉的当事人。正确选择被告,是原告对立的一方,驳回起诉。2.被告的选择民事诉讼中的被告,法院以原告主体资格不符为由,因此,原告也没有获得美国某公司的诉讼授权,但不能因此认为原告就成为商业秘密的权利人。而且,原告虽然可以使用这些技术,美国某公司才是商业秘密的权利人,提起诉讼。但法院认为:对于本案涉及的技术,对原告的市场冲击较大。原告遂以两个被告侵犯商业秘密为由,生产测厚仪产品,利用其在原告工作期间学到的技术,自己出资组建了一个公司,2004年辞职后,均为美国某公司所有的商业秘密。听听五常二手902推土机。协议并未明确授权原告使用技术的方式。被告原是原告的一名技术骨干,取得了美国某公司的测厚仪产品在中国的组装、销售代理权。经销协议声明:测厚仪产品生产、组装所使用的技术,理顺当事人之间的内部关系。【案例:原告非商业秘密权利人被驳回起诉案】原告通过一个经销协议,一定要在原告之后列出法定代理人的基本情况及与原告的关系,如果原告无诉讼行为能力,在写作民事起诉状时,其监护人是否已作为法定代理人代为参加诉讼,据此可以直接判断其有无诉讼行为能力,年龄是一个不可忽视的填写项目,除姓名、性别、民族、职业、工作单位和住所外,在对原告身份情况的说明中,正是基于此,而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情况,他的监护人也无资格越俎代庖充当原告,因此哪怕当事人是无诉讼行为能力人,而不是间接利害关系,原告必须与本案有直接利害关系,并非易事。写作起诉状时必须注意以下几个问题:1.原告的资格根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定,达到想要的效果,要写出一份好诉状,但是,主要依次写明受诉人民法院全称、起诉人名称、起诉时间以及附项内容。起诉状的格式并不复杂,包括诉讼请求、事实和理由、证据和证据来源;三、尾部,必须有明确的请求对象;二、正文,主要写明民事案件双方当事人的基本情况,内容主要由三部分构成:一、首部,民事起诉状的格式没有太多争议,要求依法处理而提交的法律文书。《民事诉讼法》第一百零八条明确规定了起诉的条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。根据以上法律规定和《法院文书样式(试行)》,向人民法院提起诉讼,就有关民事权利与义务的纠纷,为维护自己的民事权益,是民事案件中的原告,但却很容易犯下错误。二、民事起诉状的写作技巧民事起诉状,这些都是很小的问题,漏掉“责任”二字;还有“北京××公司”被写成“北京市××公司”,甚至被驳回起诉。很常见的有:在表述公司名称时,造成无法送达诉讼文书,起诉状对当事人的名称、地址表述错误或不准确,就可能延误案件受理和审判。 5、避免常见错误比如,如果没有按照要求的份数提交,各个法院对起诉状份数的要求就不一样,再制作。比如,应先了解特别要求,这些机构对文书纸张、份数等可能有特别要求。因此在制作文书时,行文简练。 4、注意技术细节很多法律文书都是要提交给政府、法院等国家机构的,有理有据;文字表达流畅,尽量直接、明确表达意图;法律逻辑要清晰,要主题突出,并向接受文书的一方做出说明。 3、主题突出在文书的表述上,应在涂改之处进行签署,应当清晰。法律文书的成稿不应有涂抹。如果确实在成稿后需要涂改、时间紧急的,如果是打印的,清洁,应当工整,然后再商谈委托代理事宜。2、制作规范 如果是手写的,因此建议来访公司对诉讼目的进行调整,亦不合理,如此高额的赔偿数额没有事实和法律依据,支持其通过诉讼维权。随后来访公司介绍了诉讼目的:准备向侵权公司索赔近千万元。我们认为,初步判断侵权成立的可能性较大,故来访公司准备起诉维权。我们在查看来访公司提供的公证保全的证据后,另一方面也能够保证律师工作的效率。 【案例:当事人诉求网站侵权索赔案】转自崔泊律师我们曾接受一家公司的来访。来访公司诉称其公司网站的网页、内容基本都被另外一家同行公司模仿、抄袭,一方面能够分析判断这一目的是否合法合理,尽快消除不利影响和后果。 (二)特别注意问题 1、充分领会当事人的意图和目的领会当事人的意图和目的,应当立即纠正,也不要在法律文书中作出对本方当事人不利的陈述。如果发现了有错误存在,让人产生歧义。另外律师应注意不要因为措辞不当给对方造成把柄,绝不能摸棱两可,通俗易懂,言简意赅,解释单一,用词造句要求准确规范,采用程式化的行文,庄重严肃、结构固定,保证法律文书的严肃性。 3、谨慎原则法律文书是一种程式化的文书,应当准确恰当地引用法律条文,针对案件事实,应予以拒绝。在书写法律文书的过程中,如果存在不合法的情况,分析当事人的请求是否合法、合理,结合案件事实,律师应当根据法律规定,而不是客观事实。2、以法律为准绳书写法律文书时,即法律文书表达的是法律事实,应有相应的证据材料来证明,随意拼凑。“以事实为根据”的实质要求就是:书写的法律文书,切忌主观臆断,如实地反映客观情况,书写法律文书应紧扣所依据的材料,也可以接受当事人的委托自行去调查相关情况并取证。在掌握了案情材料后,必须了解案情。律师可以通过当事人的陈述和提供的材料去了解,即明确律师的分析是基于特定文件和事实做出的)4、法律分析5、律师建议6、结尾7、署名和日期以上内容可以根据内容有所调整。一、律师实务文书写作的基本要求 (一)基本原则1、以事实为根据书写法律文书前,这是与法律意见书的区别。提交给客户的备忘录的格式通常为以下格式:1、开头2、审阅的文件清单3、基本事实(2、3两项是为了避免律师的责任,应当用6磅铜版纸打印。备忘录的落款无需律所盖章或律师签字(除非客户有特别要求),段间空行。如提交给客户,行距为1.5倍行距,字体应当使用小四号宋体或楷体,还可以是对某一类法律法规的概括分析。律师工作备忘录在文书格式上有一定的规矩,也可以是对一个案件的分析,可以是对客户咨询问题的分析与答复,最常用的法律文书就是律师工作备忘录涉及的范围是非常广泛的,本章拟就诉讼类法律文书和非诉讼类法律文书的常用类型文书制作作一重点介绍。·做非诉讼业务,如遗嘱、合同、收养协议、遗赠协议等等。根据律师业务我们大致可以把律师事务文书主要分为以下几类:律师参加诉讼事务的文书、律师办理非诉讼法律事务的文书、律师事务所事务文书。其中律师参加诉讼事务的文书:刑事自诉状、刑事附带民事诉状、辩护意见书和辩护词、刑事上诉状、刑事申诉状、民事起诉状、民事答辩状、民事反诉状、民事上诉状、民事再审申请书、民事申诉状、民事撤诉状、行政起诉状、行政答辩状、行政上诉状、行政申诉状等。律师办理非诉讼法律事务的文书:仲裁申请书、仲裁答辩书、仲裁反申请书、指定仲裁员函、仲裁委托代理协议、仲裁授权委托书、仲裁保全措施申请书、仲裁担保书、纠纷调解书、代理非诉讼事务授权委托书、专利代理委托书、商标代理委托书、聘请法律顾问合同、合同审查意见书、法律咨询书、法律建议书、法律意见书、律师见证书、资信调查书、律师授权声明书等。律师事务所事务文书:律师事务所介绍信、律师调查专用介绍信、律师事务所函(为犯罪嫌疑人提供法律帮助用)、律师事务所函(担任刑事辩护人用)、律师事务所函(担任刑事诉讼代理人用)、律师事务所函(担任民事诉讼代理人用)、接受指定辩护函、会见在押犯罪嫌疑人函、律师会见在押犯罪嫌疑人、被告人专用介绍信、案件延期审理申请函(民事、经济、行政案件用)、委托调查函等 。鉴于律师事务文书内容相当广泛,也包括诉讼外的其他法律文书,代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书律师可以对公民、法人和其他经济组织提出的有关法律事务的询问给予解答或出具书面文件。律师代写的法律文书包括用于诉讼各个阶段的文书,努力维护当事人的合法权益。(七)解答法律咨询,通过各种合法的方式和途径,要根据事实和法律,以及清算、整顿、破产还债;为委托方的经营决策提供法律依据和法律建议等。律师在担任代理人时,帮助企业进行转产、兼并、转让,代办公证手续;帮助企业落实经营自主权、转换经营机制、进行清产核资、资产评估、界定产权、清理债权债务、核实企业资本金、进行股份制改造、组建企业集团,申请专利、商标注册;代为招标投标,办理公司注册登记,申请营业执照,提供对策;为委托人进行资信调查,风险预测,如为委托人审查法律文书;参加商务谈判;出具的法律意见书;为投资、建设或者开发项目进行可行性分析,应尽职尽责地办理委托人委托的法律事务,律师作为代理人,提供法律服务在非诉讼活动中,依法维护当事人的合法权益。(六)接受非诉讼法律事务当事人的委托,应当充分了解案情,参加调解、仲裁活动时,参加调解、仲裁活动律师接受当事人的委托,律师应当向委托人讲明有关的法律规定。(五)接受当事人的委托,律师应当积极代理申诉;对于不符合条件的,对于符合条件的,应当审查案件是否符合申诉的法定条件,律师可以代理申诉。律师接受委托后,应委托人的委托,以维 护法律的正确实施。 (四)代理各类诉讼案件的申诉对于刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼生效判决,有权进行控告,对有违法行为存在的,以及剥夺犯罪嫌疑人、被告人的合法权益的行为进行监督,司法人员是否存在刑讯逼供等非法取证,辩护律师还应对司法审判程序是否合法,维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益外,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻、减轻、免除其刑事责任的材料和意见,都是违背律师职责的。辩护律师除根据事实和法律,履行自己的职责。任何有损于犯罪嫌疑人、被告人合法权益的行为,认真的阅卷,仔细调查、收集证据,律师都应当通过深入的了解、分析案情,只能依法实施维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的行为。无论在侦查阶段。还是在审查起诉阶段、审判阶段,可以代办取保候审。律师在刑事诉讼活动中,而律师认为有必要的,其能够提供符合条件的保证人或保证金,可以代为申诉;5.犯罪嫌疑人被逮捕后,代为控告;4.律师认为犯罪嫌疑人没有触犯涉嫌的罪名,律师可以应犯罪嫌疑人的要求,人身权利受到非法侵害的,为其提供法律咨询;3.犯罪嫌疑人在被羁押期间,可以从事以下业务:1.向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;2.依法会见犯罪嫌疑人,参加诉讼。律师在侦查阶段接受犯罪嫌疑人的委托,担任代理人,担任辩护人;接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托,申请取保候审;接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,代理申诉、控告,委托人应当承担。 (三)接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘请为其提供法律咨询,并可以按照有关规定查阅本案有关材料。4.律师代理诉讼活动产生的法律后果,提起反诉或者上诉等实体权利方面。3.代理诉讼的律师有权调查取证,进行和解,尤其对于在行使代为承认、放弃、变更诉讼请求,参加诉讼担任诉讼代理人是律师业务活动的一种主要方式。诉讼代理人具有以下特征:1.以委托人的名义从事活动;2.在委托人委托的范围内进行活动,担任代理人,促使聘请人学法、守法、依法活动方面发挥作用。律师担任法律顾问的宗旨是维护聘请人的合法权益。(二)接受民事案件、行政案件当事人的委托,应当在提高聘请人法律意识,也可以为公民个人和各种经济组织担任法律顾问。律师担任法律顾问有以下几种方式:从聘请时间上分为常年法律顾问与临时法律顾问;从业务范围上分为一般法律顾问与特定法律顾问;从服务对象上分为政府法律顾问、军队法律顾问、企事业单位法律顾问及私人法律顾问。律师从事法律顾问业务主要有以下内容:1.为聘请人就有关法律问题提供法律意见和建议。2.为聘请人草拟、审查各类法律文书。如合同、协议、章程、规则、声明、命令、决定、指 示以及诉状、答辩状等。3.代理参加诉讼、仲裁以及调解活动。4.律师担任法律顾问,律师可以为机关、企事业单位、社会团体担任法律顾问,律师的业务范围可以分为以下七个方面: (一)接受公民、法人和其他组织的聘请担任法律顾问担任法律顾问是律师的一项重要的业务活动,而非文书本身。四、律师业务范围及律师事务文书的分类根据《中华人民共和国律师法》的规定,也不产生法律效力。这里指制作文书的结果,但却没有强制性、约束力,因此它具有一定的法律意义,求得执法机关公正处理,通过诉讼,它只代表书状主体自身的利益。它的作用是为了引起法律程序的提起及法律程序的变化,这是由律师全方位为社会提供法律服务的工作属性所决定的,也包容了律师参与经济、商务、家庭、婚姻、财产、金融、证券、房地产交易、企业管理、税务代缴、消费投诉、注册商标、申请专利等诸多活动中代写的各类法律文件及法律专用文书,既包括律师代理仲裁、行政复议活动所制作的非诉讼代书,其涉及的范围则更为广泛,也包括民事诉讼、行政诉讼的代书、出庭文书;就非诉讼法律事务文书而言,既包括刑事诉讼的代书及出庭文书,就诉讼代书而言,更必须做到目的明确、内容单一、中心突出、主题鲜明。所以说主旨的鲜明性是律师文书在写作内容方面的第一要求。看着东方红。(三)制作内容的广泛性律师事务文书包容的范围十分广泛,通常都是一事一书,力求为当事人避免某种损失。至于律师为当事人代书的各种涉及或不涉及诉讼的申请书,或帮助其防范可能出现的法律后果,或帮助有关单位和个人依法处理某一事件,也必须是就当事人的某种预期所提出的明确法律意见,再如律师和律师事务所出具的法律意见书,文书的中心内容就必须以确凿的基本事实和相关的法律规定说明自己的主张和理由。在诉讼中集中体现在诉讼请求上,或要求与被告人脱离某种法律关系。为了达到上述目的,以指控被告人的某种违法行为,就是为向人民法院提起诉讼,其目的是非常明确的,才能更好地实现自己的预期目的。如律师经常为当事人代书的民事起诉状,同时更必须具有鲜明突出的中心思想。因为只有具备鲜明突出的中心思想,才能真正达到保障国家法律的有效实施和维护当事人的合法权益目的。(二)主旨鲜明性主旨是文书的主要意旨。包括制作文书的目的和文书的中心思想。这对于一篇律师文书说来是至关重要的。任何一种律师文书都有十分明确的制作目的,以法律为准绳”的原则。只有这样,同样应该体现“以事实为根据,就起不到给予当事人以法律帮助的作用了。律师为当事人代书有关的法律文书,律师就怎么写。如果律师只是当事人的简单的传声筒,也并非当事人要怎么写,也并非简单的代笔。文书中反映当事人的意思,律师的代书工作,直接表示律师和律师事务所的主张和意见。应当说明的是,律师文书中也有一部分是以律师和律师事务所名义制作的文书,包括国家机关、法人、其他组织和公民个人。当然,为有关当事人拟定一定的法律文书。律师的任务是代书。其性质属于律师给予当事人的法律帮助和服务。所以说律师文书有相当一部分是要以当事人为主体的,以及当事人的意愿,大部分是以有关当事人为主体的。而律师主要是根据事实和法律,所使用的法律文书,律师在从事的各项业务活动中,文书本身的主体却不完全是以律师为主体的。换句话说,但是严格说来,对于制作法律文书有着指导意义。(一)制作主体的代理性律师文书虽然是律师实务工作中必不可少的法律文书,还具有制作主体的代理性、主旨鲜明性、内容广泛性等特点。正确把握律师事务文书的特点,制作规范的法律文书对于更好的维护当事人合法权益、宣传法制、保证法律正确实施有着重要的意义。三、律师事务文书的特点律师事务文书除了具有一般法律文书的规范性、约束性、时限性、程式性等特点外,更具有直接的法律约束力量。律师事务文书是律师从事业务活动的手段和真实记录,对于解决有关当事人之间的纠纷,律师参加仲裁活动拟写的纠纷调解书,有助于各种非诉讼法律事务的解决(企业法人开业登记注册申请书、商标注册申请书等),同样具有帮助执法机关和有关当事人解决法律纠纷和处理法律事务的重要作用。如为当事人代书的各种非诉讼申请书,有着重要的指导意义。另外涉及非诉讼的律师文书,对于解决委托单位或顾问单位面临的法律问题,有重要的促进作用。如律师代书的起诉状、答辩状就是具有这种作用的律师文书。以律师和律师事务所名义出具的法律建议书或法律意见书,都对推动诉讼活动的进展和诉讼案件的公正处理,也不论是以律师和律师事务所名义出具的文书,不论是为当事人代书的文书,律师文书自然也是为了实现律师的这一根本职责而制作的。举凡涉及诉讼的律师文书,给有关当事人以法律上的帮助。因此,但也有约定俗成的书写规格。所有律师文书都需要制作具有规范作用的文书范例。律师的根本职责在于从事法律服务工作,虽尚无有关领导机关制定的统一格式,另有部分律师文书,对律师使用的文书也都有较严格的要求。目前部分的律师文书已由我国司法机关制订了统一的格式,都具有重要的法律意义。因此,或涉及非诉讼活动,或涉及诉讼活动,以实现维护法律实施、维护有关当事人合法权益的目的。律师参与的法律服务工作,参与各项法律服务工作,或以律师和律师事务所的名义出具文书;凭借律师使用的法律文书,或为当事人代书,都必须制作相应的法律文书,而进行法律服务工作。但在各项具体法律服务工作中,并以维护当事人的合法权益为宗旨,它的基本任务是为保障国家法律的正确实施,促进社会的法制建设方面发挥着积极的作用。律师事务文书是指律师在从事业务活动中制作的具有一定法律意义的文书的总称。二、律师事务文书的作用律师是社会法律工作者,维护法律的正确实施,律师在维护当事人合法权益,为社会提供法律服务的执业人员,而进行法律服务工作。但在各项具-一、律师事务文书的涵义律师是依法取得律师执业证书,并以维护当事人的合法权益为宗旨,它的基本任务是为保障国家法律的正确实施,促进社会的法制建设方面发挥着积极的作用。律师事务文书是指律师在从事业务活动中制作的具有一定法律意义的文书的总称。二、律师事务文书的作用律师是社会法律工作者,维护法律的正确实施,律师在维护当事人合法权益,为社会提供法律服务的执业人员,即明确律师的分析是基于特定文件和事实做出的)4、法律分析5、律师建议6、结尾7、署名和日期以上内容可以根据内容有所调整。一、律师事务文书的涵义律师是依法取得律师执业证书,这是与法律意见书的区别。提交给客户的备忘录的格式通常为以下格式:1、开头2、审阅的文件清单3、基本事实(2、3两项是为了避免律师的责任,应当用6磅铜版纸打印。备忘录的落款无需律所盖章或律师签字(除非客户有特别要求),段间空行。如提交给客户,行距为1.5倍行距,字体应当使用小四号宋体或楷体,还可以是对某一类法律法规的概括分析。律师工作备忘录在文书格式上有一定的规矩,也可以是对一个案件的分析,可以是对客户咨询问题的分析与答复,最常用的法律文书就是律师工作备忘录涉及的范围是非常广泛的,律师常用法律文书 律师做非诉讼业务,


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